Глава XI. 1. Приобретение более 30 процентов акций

ОТКРЫТОГО ОБЩЕСТВА

 

Статья 84.1. Добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций открытого общества

 

Комментарий к статье 84.1

 

1. Как говорилось выше, ранее правила приобретения крупного пакета (30 и более процентов) акций предусматривались ст. 80 комментируемого Закона (см. комментарий к указанной статье). Однако действие данной статьи распространялось только на общества с числом акционеров более одной тысячи; в указанной норме отсутствовал ответ на целый ряд вопросов, которые возникали при приобретении крупных пакетов акций; большим недостатком являлось отсутствие эффективного механизма реализации требования об обязательном предложении акционерам приобрести акции. Кроме того, требовали урегулирования не только обязанности приобретателя крупного пакета акций, но и его права. Комментируемый Закон не устанавливал никаких ограничений в отношении действий, которые могут предприниматься обществом (в частности, советом директоров) в качестве противодействия приобретению лицом контроля над обществом, что также являлось его недостатком. Данный вопрос был отражен только в Кодексе корпоративного поведения, который носит рекомендательный характер. Правовые нормы, закрепленные ст. 80 Закона, являлись недостаточными для того, чтобы обеспечить получение акционерами рыночной стоимости их вложений в акции обществ, являющихся объектом приобретения, особенно в случаях, когда приобретение является "враждебным".

На эти недостатки обращено внимание в Пояснительной записке к законопроекту, принятому в качестве Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ. В соответствии с изменениями, внесенными указанным Федеральным законом, с 1 июля 2006 г. ст. 80 Закона признана утратившей силу, а сам Закон дополнен новой гл. XI.1, регулирующей приобретение более 30% акций открытого общества. В Пояснительной записке к законопроекту также отмечалось, что в России получение контроля над предприятиями путем приобретения крупного пакета акций зачастую связано со значительными злоупотреблениями и серьезными нарушениями прав акционеров в результате недобросовестного поведения со стороны лица, стремящегося получить такой контроль, или со стороны органов управления акционерного общества. Сложившаяся ситуация оказывает негативное влияние как на деятельность отдельных производственных предприятий, так и на холдинги, контролирующие целые отрасли народного хозяйства, что делает Россию малопривлекательной для внутренних и внешних стратегических инвесторов.

Целью изменений, внесенных Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ, является обеспечение адекватного уровня защиты права собственности акционеров в случае приобретения крупного пакета акций общества, предотвращение злоупотребления правами в результате недобросовестного поведения отдельных субъектов, обеспечение баланса интересов. Задачей изменений является повышение эффективности правового регулирования приобретения крупного пакета акций; построение рациональной, детально описанной процедуры, в которой бы сбалансированно учитывались интересы как акционеров, так и возможных приобретателей акций; обеспечение определения справедливой цены и эффективной судебной защиты субъектов корпоративных отношений.

Глава XI.1 Закона определяет четыре процедуры:

направление лицом, намеренным публично приобрести более 30% обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, открытого общества, добровольного предложения остальным акционерам о продаже принадлежащих им акций (добровольное предложение, регулируемое непосредственно комментируемой статьей и ст. ст. 84.3 - 84.6 Закона);

направление лицом, которое приобрело более 30% обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, открытого общества, обязательного предложения остальным акционерам, а также владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, о продаже принадлежащих им ценных бумаг (обязательное предложение, регулируемое ст. ст. 84.2 - 84.6 Закона);

выкуп лицом, которое приобрело более 95% обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, открытого общества, остальных акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, у владельцев этих ценных бумаг по их требованию (ст. 84.7 Закона);

выкуп лицом, которое приобрело более 95% обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, открытого общества, остальных акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, у владельцев этих ценных бумаг по требованию этого лица (ст. 84.8 Закона).

Положениями гл. XI.1 Закона предусмотрены меры, направленные на пресечение возможного злоупотребления правами лицами при осуществлении указанных процедур, в том числе в ст. 84.9 предусмотрен государственный контроль за приобретением акций открытого общества.

Кроме того, Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", связанные с установлением правил раскрытия информации в процессе приобретения контроля над обществом. В частности, введена обязанность общества, ценные бумаги которого публично обращаются на организованном рынке, раскрывать информацию о поступившем к нему добровольном или обязательном предложении, адресованном владельцам эмитированных им ценных бумаг (см. комментарий к ст. 93 Закона).

Следует отметить, что при принятии Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ учтены международный опыт и законодательство других государств по данному вопросу, в том числе Директива 2004/25/ЕС Европейского парламента и совета от 21 апреля 2004 г. "О сделках поглощения".

Наряду с прочим в соответствии с Федеральным законом от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ с 1 июля 2006 г. КоАП РФ дополнен ст. 15.28, предусматривающей административную ответственность за нарушение правил приобретения более 30% акций открытого общества. Согласно указанной статье (в ред. Федерального закона от 22 июня 2007 г. N 116-ФЗ <1>) нарушение лицом, которое приобрело более 30% акций открытого общества, правил их приобретения влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 1 тыс. до 2 тыс. 500 руб.; на должностных лиц - от 5 тыс. до 20 тыс. руб.; на юридических лиц - от 50 тыс. до 500 тыс. руб.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2007. N 26. Ст. 3089.

 

Приказом ФСФР России от 11 июля 2006 г. N 06-74/пз-н утверждено Положение о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества, которое впредь до издания соответствующего нормативного акта Банка России определяет порядок ведения реестра владельцев именных ценных бумаг в случаях приобретения более 30% акций открытого акционерного общества в порядке, предусмотренном комментируемой главой, а также устанавливает требования к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, а также депозитарную деятельность в указанных случаях. Действие названного Положения распространяется также на эмитентов ценных бумаг, осуществляющих ведение своего реестра самостоятельно.

Комментируемая статья, как отмечалось выше, регулирует процедуру направления добровольного предложения, суть которого раскрывается в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи: лицо, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого общества вправе направить в открытое общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов), о приобретении принадлежащих им акций открытого общества.

Как определено в п. 1 ст. 435 части первой ГК РФ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; оферта должна содержать существенные условия договора. В пункте 2 указанной статьи установлено, что оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом; если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной. Публичной офертой согласно п. 2 ст. 437 ГК РФ признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

При определении доли акций, которую намерено приобрести лицо, в общем количестве акций открытого общества учитываются:

обыкновенные акции. Такие акции согласно п. 2 ст. 31 Закона предоставляют акционеру - ее владельцу право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (см. комментарий к ст. 31 Закона);

привилегированные акции, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона. К таким акциям относятся привилегированные акции определенного типа, по которым не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов, а также кумулятивные привилегированные акции определенного типа, по которым не было принято решение о выплате в полном размере накопленных дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов (см. комментарий к ст. 32 Закона).

Следует иметь в виду, что в ст. 84.10 Закона предусмотрены особенности учета привилегированных акций для целей гл. XI.1 Закона: при определении доли акций открытого общества учитываются также привилегированные акции открытого общества, предоставляющие в соответствии с его уставом право голоса, если такие привилегированные акции были размещены до 1 января 2002 г. или в привилегированные акции были конвертированы размещенные до 1 января 2002 г. эмиссионные ценные бумаги (см. комментарий к указанной статье).

Количество акций, принадлежащих лицу, определяется с учетом в том числе акций, которые принадлежат его аффилированным лицам. О понятии аффилированных лиц см. комментарий к ст. 93 Закона.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что добровольное предложение также может содержать сделанное владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции и в привилегированные акции, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, предложение приобрести у них такие ценные бумаги (об облигациях и иных эмиссионных ценных бумагах общества, а также о конвертации их в акции общества см. комментарий к ст. 33 Закона). Следует отметить, что в силу п. 1 ст. 84.2 Закона обязательное предложение адресуется владельцам таких эмиссионных ценных бумаг в обязательном порядке (см. комментарий к указанной статье).

Как установлено в ч. 3 п. 1 комментируемой статьи, добровольное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. В пункте 2 ст. 84.3 Закона закреплена обязанность открытого общества в течение 15 дней с даты получения добровольного предложения направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. Однако лицом, направившим добровольное предложение, возмещаются расходы открытого общества, связанные с исполнением указанной обязанности (см. комментарий к указанной статье).

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает обязательные требования к содержанию добровольного предложения. Перечисленные в данной норме сведения должны быть указаны в добровольном предложении, направляемом как физическим, так и юридическим лицом. В пункте 3 комментируемой статьи установлены дополнительные обязательные требования к содержанию добровольного предложения, направляемого юридическим лицом.

Федеральным законом от 24 июля 2007 г. N 220-ФЗ в положения п. 2 комментируемой статьи внесены изменения:

введено положение, которое на случай, когда в добровольном предложении указан порядок определения цены приобретаемых ценных бумаг, а не сама цена приобретаемых ценных бумаг, предусматривает, что должна обеспечиваться единая цена приобретения ценных бумаг этого вида, категории (типа) для всех их владельцев;

уточнены положения, касающиеся формы оплаты приобретаемых ценных бумаг. Ранее указывалось, что добровольным предложением может предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами. При этом право выбора формы оплаты ценных бумаг предоставлялось владельцу приобретаемых ценных бумаг. Согласно же действующей редакции добровольным предложением должна предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами. При этом предусмотрено, что добровольным предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами владельцам приобретаемых ценных бумаг. Однако, как и ранее, не предусмотрена возможность оплаты приобретаемых ценных бумаг другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку, как это закреплено в п. 2 ст. 34 Закона в отношении оплаты акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки (см. комментарий к указанной статье). Выбор формы оплаты ценных бумаг согласно п. 2 комментируемой статьи осуществляется владельцем приобретаемых ценных бумаг.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи срок принятия добровольного предложения, т.е. срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим добровольное предложение, не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения открытым обществом. Согласно п. 4 ст. 84.3 Закона только до истечения этого срока владелец ценных бумаг вправе отозвать заявление о продаже ценных бумаг (см. комментарий к указанной статье).

В статье 84.4 Закона предусмотрены случаи продления срока принятия добровольного предложения (см. комментарий к указанной статье):

в соответствии с п. 1 ст. 84.4 Закона в случае поступления в открытое общество конкурирующего предложения, предусмотренного ст. 84.5 Закона, лицо, направившее добровольное предложение, вправе продлить срок его принятия не более чем до момента истечения срока принятия последнего конкурирующего предложения;

согласно п. 2 ст. 84.4 Закона в случае внесения изменений в добровольное предложение менее чем за 25 дней до истечения срока принятия добровольного предложения этот срок продлевается 25 дней.

В случае если лицо, направившее добровольное предложение, действует в интересах третьих лиц, но от своего имени, то согласно п. 2 комментируемой статьи в добровольном предложении должно быть указано также имя или наименование лица, в интересах которого действует лицо, направившее добровольное предложение. При этом в добровольном предложении должны быть также указаны: предусмотренные п. 3 комментируемой статьи сведения о лице, в интересах которого действует лицо, направившее добровольное предложение; информация о месте жительства или месте нахождения лица, в интересах которого действует лицо, направившее добровольное предложение; имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, в интересах которого действует лицо, направившее добровольное предложение.

Действие в интересах третьих лиц осуществляется в рамках договора поручения (гл. 49 "Поручение" части второй ГК РФ), договора комиссии (гл. 51 "Комиссия" части второй ГК РФ) и агентского договора (гл. 52 "Агентирование" части второй ГК РФ):

по договору поручения согласно п. 1 ст. 971 ГК РФ одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя;

в соответствии с п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки;

согласно п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В пункте 1 ст. 84.9 комментируемого Закона установлено предварительное уведомление, т.е. представление в Банк России добровольного предложения, касающегося приобретения ценных бумаг, обращающихся на организованных торгах, до направления его в открытое общество. В момент представления добровольного предложения Банк России обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре добровольного предложения, остающемся у лица, представившего документы. Лицо, которое имеет намерение подать добровольное предложение, вправе направить его в открытое общество по истечении 15 дней с момента представления предварительного уведомления, если до истечения этого срока Банк России не направит предписание о приведении добровольного предложения в соответствие с требованиями комментируемого Закона.

Соответственно, в п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в добровольном предложении, касающемся приобретения ценных бумаг, обращающихся на организованных торгах, должна содержаться сделанная Банком России отметка о дате представления ему предварительного уведомления. Следует отметить, что согласно п. 2 ст. 84.9 Закона добровольное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на организованных торгах, представляется лицом, направившим добровольное предложение, в Банк России не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.

В пункте 2 ст. 84.4 Закона предусмотрены случаи, в которых лицо, направившее добровольное предложение, обязано внести в это предложение соответствующие изменения (см. указанную статью и комментарий к ней).

3. В пункте 3 комментируемой статьи установлены дополнительные обязательные требования к содержанию добровольного предложения, направляемому юридическим лицом. В таком добровольном предложении дополнительно к сведениям, предусмотренным в п. 2 данной статьи, указываются сведения обо всех лицах, которые:

самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица (о понятии аффилированных лиц см. комментарий к ст. 93 Закона);

имеют 10 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах). При этом представляется также информация о лицах, в интересах которых осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории офшорной зоны.

Список государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), приведен в приложении 1 к указанию Банка России от 7 августа 2003 г. N 1317-У "О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)" <1> (в ред. последующих изменений).

--------------------------------

<1> ВБР. 2003. N 51.

 

4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает возможность указания в добровольном предложении иных, не перечисленных в п. п. 2 и 3 данной статьи сведений и условий.

Непосредственно в п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что в добровольном предложении могут быть указаны:

минимальное количество ценных бумаг, в отношении которых должны быть поданы заявления о продаже;

адрес, по которому заявления о продаже ценных бумаг могут представляться лично. В этом случае владельцы ценных бумаг, принявшие адресованное им добровольное предложение, могут направить заявление о продаже ценных бумаг по выбору по почтовому адресу, указанному в добровольном предложении, или путем представления такого заявления лично по адресу, указанному в добровольном предложении;

планы лица, направившего добровольное предложение, в отношении открытого общества, в том числе планы в отношении его работников. В этом случае рекомендации, принятые в соответствии с п. 1 ст. 84.3 Закона советом директоров (наблюдательный совет) открытого общества в отношении полученного предложения должны включать оценку таких планов лица, направившего добровольное предложение.

5. В соответствии с п. 5 комментируемой статьи к добровольному предложению должна быть приложена банковская гарантия, которая должна предусматривать обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. В пункте 2 данной статьи установлено, что сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и об условиях банковской гарантии должны быть указаны в добровольном предложении.

Согласно п. 1 ст. 329 части первой ГК РФ банковская гарантия наряду с неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, и задатком является одним из возможных способов обеспечения исполнения обязательств.

Понятие банковской гарантии определено в ст. 368 ГК РФ: в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Согласно п. 1 ст. 369 ГК РФ банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

В данном случае принципалом является лицо, направившее добровольное предложение и приобретающее ценные бумаги, а бенефициарами - прежние владельцы ценных бумаг. Обязательством, которое обеспечивает банковская гарантия, является обязанность лица, направившего добровольное предложение, оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги.

В соответствии со ст. 371 ГК РФ банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное. Однако п. 5 комментируемой статьи исключает отзыв банковской гарантии. Соответственно, положение банковской гарантии, прикладываемой к добровольному предложению, о возможности ее отзыва является ничтожным.

Согласно п. 1 ст. 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов; в требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. В уточнение данной нормы в п. 5 комментируемой статьи закреплено, что банковская гарантия не может содержать указание на представление бенефициарами (прежними владельцами ценных бумаг) документов, которые не предусмотрены гл. XI.1 комментируемого Закона. В соответствии с п. 8 ст. 84.3 Закона в случае неисполнения лицом, направившим добровольное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, обеспечивающую исполнение обязательств по добровольному предложению, требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание приобретаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное предложение, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг (см. комментарий к ст. 84.3 Закона).

В пункте 2 ст. 374 ГК РФ установлено, что требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. С учетом этого в п. 5 комментируемой статьи предусмотрено, что срок действия банковской гарантии, прикладываемой к добровольному предложению, должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в добровольном предложении.

В соответствии с п. 1 ст. 84.4 комментируемого Закона в случае увеличения цены приобретаемых ценных бумаг на основании добровольного предложения вместе с соответствующими изменениями к добровольному предложению представляется банковская гарантия, обеспечивающая исполнение обязательств по такому предложению в полном объеме с учетом увеличения цены приобретаемых ценных бумаг.

Положения п. 5 комментируемой статьи в силу п. 3 ст. 84.2 Закона распространяются и на банковскую гарантию, обеспечивающую исполнение обязательств по обязательному предложению.

6. Пункт 6 комментируемой статьи содержит положения, направленные на обеспечение соблюдения при приобретении более 30% акций открытого общества положений гл. XI.1 комментируемого Закона:

публичная оферта о приобретении обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, открытого общества, в результате акцепта которой сделавшее публичную оферту лицо намерено приобрести с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, более 30% общего количества таких акций, может быть сделана только в порядке, предусмотренном гл. XI.1 Закона;

приглашение указанного лица делать оферты о приобретении такой доли акций или приглашение делать оферты о приобретении таких акций без указания их количества не допускается;

лицо, направившее добровольное предложение, не вправе приобретать акции, в отношении которых сделано такое предложение, на условиях, отличных от условий добровольного предложения, до истечения срока его принятия.

Целесообразно напомнить, что посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной согласно п. 2 ст. 432 части первой ГК РФ заключается договор. Офертой согласно п. 1 ст. 435 данного Кодекса признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Акцептом согласно п. 1 ст. 438 ГК РФ признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. В соответствии с п. 1 ст. 437 ГК РФ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

В случае заключения сделок с нарушением требований п. 6 комментируемой статьи согласно его ч. 4 наступают последствия, предусмотренные п. 6 ст. 84.3 Закона: прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего добровольное предложение, возмещения причиненных этим убытков (см. комментарий к ст. 84.3 Закона).

7. Положения гл. XI.1 Закона, устанавливающие порядок приобретения более 30% акций открытого общества, распространяются на все открытые общества, независимо от числа их акционеров (в отличие от ранее действовавшей ст. 80 Закона, распространяющейся только на общества с числом акционеров более одной тысячи). Однако в п. 7 комментируемой статьи предусмотрены исключения - положения гл. XI.1 Закона не применяются:

1) при приобретении более 30% акций акционерного инвестиционного фонда, созданного в соответствии с Федеральным законом "Об инвестиционных фондах". Согласно п. 3 ст. 2 названного Закона положения комментируемого Закона распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных названным Законом (см. комментарий к ст. 1 Закона);

2) при приобретении Банком России акций по договорам репо в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Согласно ч. 2 ст. 39 названного Закона (в ред. Федерального закона от 25 ноября 2009 г. N 281-ФЗ <1>) при осуществлении Банком России операций на открытом рынке с акциями допускаются только заключение договоров репо, а также реализация Банком России акций в связи с ненадлежащим исполнением контрагентом обязательств по договору репо.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2009. N 48. Ст. 5731.

 

Статья 84.2. Обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества

 

Комментарий к статье 84.2

 

1. Как говорилось выше, комментируемая статья регулирует процедуру обязательного предложения - одну из четырех процедур, предусмотренных гл. XI.1 Закона в целях урегулирования вопросов при приобретении крупного пакета акций открытого общества (см. комментарий к ст. 84.1 Закона).

Суть обязательного предложения раскрыта в абз. 1 п. 1 комментируемой статьи: лицо, которое приобрело более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона, открытого общества, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (об облигациях и иных эмиссионных ценных бумагах общества, а также о конвертации их в акции общества см. комментарий к ст. 33 Закона). Как говорилось выше, добровольное предложение адресуется владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, по усмотрению лица, направившего добровольное предложение (см. комментарий к ст. 84.1 Закона).

Количество акций, принадлежащих лицу, на которое возлагается обязанность направить обязательное предложение, определяется с учетом в том числе акций, которые принадлежат его аффилированным лицам. О понятии аффилированных лиц см. комментарий к ст. 93 Закона.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении КС России от 6 июля 2010 г. N 929-О-О <1>, возложение на лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, предоставляющих право голоса, обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.

--------------------------------

<1> СПС.

 

Обязательное предложение согласно ч. 1 п. 1 комментируемой статьи должно быть направлено акционерам и владельцам эмиссионных ценных бумаг в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или, как уточнено внесенным Федеральным законом от 24 июля 2007 г. N 220-ФЗ дополнением, с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.

Как разъяснено в письме ФСФР России от 24 июня 2008 г. N 08-ВМ-03/13364 "О приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества на основании обязательного предложения" <1>, поскольку обязательное предложение делается в отношении всех акций, принадлежащих другим акционерам общества, то в течение срока принятия указанного предложения любой владелец таких акций, в том числе владелец, который приобрел указанные акции после даты получения открытым обществом обязательного предложения, в соответствии с п. 4 ст. 84.3 Закона вправе принять сделанное обязательное предложение путем направления заявления о продаже таких акций.

--------------------------------

<1> Вестник ФСФР России. 2008. N 7.

 

В соответствии с ч. 2 п. 1 комментируемой статьи обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. В пункте 2 ст. 84.3 Закона закреплена обязанность открытого общества в течение 15 дней с даты получения обязательного предложения направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. Однако лицом, направившим обязательное предложение, возмещаются расходы открытого общества, связанные с исполнением указанной обязанности (см. комментарий к указанной статье).

В части 3 п. 1 комментируемой статьи установлено, что до истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения.

В информации Минэкономразвития России от 6 ноября 2009 г. "О разъяснении отдельных положений законодательства о хозяйственных обществах" <1> сообщена следующая позиция, не обязательная для правоприменения: в случае приобретения акций на основании добровольного предложения, не соответствующего требованиям п. п. 2 - 5 комментируемой статьи, приобретатель, чья доля акций открытого общества превысила указанные в данной статье пороги, обязан сделать обязательное предложение; таким образом, возможна ситуация, при которой одновременно возникает обязанность приобретателя 95% акций открытого общества по направлению обязательного предложения согласно комментируемой статье и обязанность выкупа таким лицом акций у других акционеров согласно ст. ст. 84.7 и 84.8 комментируемого Закона об АО; в этой связи во избежание данной ситуации представляется целесообразным направлять добровольное предложение о приобретении всех акций общества в соответствии с правилами, установленными п. п. 2 - 5 комментируе