Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора (ст.84 ТК РФ)

Общие требования.

А) перечень таких нарушений устанавливается не только ТК РФ, но и иным федеральным законом (например, в отношении госслужащих- законодательством о госслужбе),

Б) эти нарушения обязательных правил при заключении трудового договора исключают возможность продолжения работы (например, отсутствие диплома об образовании, справки о состоянии здоровья, допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, справки об отсутствии судимости, отсутствие гражданства РФ и др., если их наличие обязательно),

В) эти нарушения правил сохраняются на момент увольнения работника, не устранены (т.е. так и не получен необходимый диплом, не представлены соответствующие справки и др.),

Г) работник может быть уволен в любое время, как только будут выявлены нарушения правил при заключении трудового договора (например, наличие приговора суда или решения суда о запрете занимать работнику данную должность или о его дисквалификации, о противопоказаниях к данной работе по состоянию здоровья и др.),

Д) работодатель обязан предложить работнику перевод на другую имеющуюся у него работу. Следовательно, увольнение осуществляется, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (ч.2 ст.84 ТК РФ),

Е) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднемесячного заработка, если нарушение правил заключения трудового договора допущено не по вине работника (например, работодатель сам не запросил необходимый документ или неверно оценил его содержание).

Если нарушение указанных правил допущено по вине работника (например, он намеренно уклонился от прохождения обязательно медосмотра при приеме на работу, на который его направил работодатель), то работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается (ч.3 ст.84 ТК РФ). Эту ситуацию надо отличать от расторжения трудового договора в связи с представлением работником подложных документов при заключении трудового договора (п.11, ч.1 ст. 81 ТК РФ).  

    Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения (п. 11 ч.1 ст. 77 ТК РФ), если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы, в следующих шести случаях, предусмотренных в ч.1 ст.84 ТК РФ:

1) заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

2) заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ;

3) отсутствие соответствующего документа об образовании и (или) о квалификации, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом;

4) заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, либо заключение трудового договора в нарушение установленных федеральными законами ограничений, запретов и требований, касающихся привлечения к трудовой деятельности граждан, уволенных с государственной или муниципальной службы;

5) заключение трудового договора в нарушение установленных ТК РФ, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности;

6) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Вопрос 5. Общий порядок оформления прекращения трудового договора (процедура увольнения). Юридические последствия незаконного увольнения.

Общий порядок оформления прекращения трудового договора предусмотрен ст.84.1 ТК РФ:

1. Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

2. С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись.

3. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

4. Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность) (например, работник в этот день был временно нетрудоспособен, в отпуске, находился в местах предварительного заключения до вступления в законную силу обвинительного приговора суда и др.).

5. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66.1 ТК РФ) у данного работодателя.

Напомним, что нарушение данной обязанности, влекущее не получение заработка (т.е. задержка работодателем выдачи работнику трудовой книжки, предоставления сведений о трудовой деятельности) по вине работодателя является незаконным лишение работника возможности трудиться, и все время задержки без ограничения срока подлежит оплате как вынужденный прогул (ст.234 ТК РФ).

По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

В случае, если в день прекращения трудового договора выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности у данного работодателя невозможно в связи с отсутствием работника либо его отказом от их получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте или направить работнику по почте заказным письмом с уведомлением сведения о трудовой деятельности за период работы у данного работодателя на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом.

Со дня направления указанных уведомления или письма работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности у данного работодателя. В этой связи не стоит направлять трудовую книжку работнику по почте без его согласия, пытаться вручить ее членам семьи уволенного работника по месту его жительства и др.

 Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки или за задержку предоставления сведений о трудовой деятельности у данного работодателя в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подп. "а" п. 6 ч.1 ст. 81(прогул) или п. 4 ч.1 ст. 83 ТК РФ(осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы), и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии с ч. 2 ст. 261 ТК РФ.

6. Запись в трудовую книжку и внесение информации в сведения о трудовой деятельности (статья 66.1 ТК РФ) об основании и о причине прекращения трудового договора должны производиться в точном соответствии с формулировками ТК РФ или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона.Напомним, что если внесение в трудовую книжку, в сведения о трудовой деятельности неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника привело к лишению возможности трудиться, то это порождает прогул (ст.234 ТК РФ).

7. По письменному обращению работника, не получившего трудовой книжки после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее 3 рабочих дней со дня обращения работника, а в случае, если в соответствии с ТК РФ, иным федеральным законом на работника не ведется трудовая книжка, по обращению работника (в письменной форме или направленному в порядке, установленном работодателем, по адресу электронной почты работодателя), не получившего сведений о трудовой деятельности у данного работодателя после увольнения, работодатель обязан выдать их не позднее 3 рабочих дней со дня обращения работника способом, указанным в его обращении (на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом, или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (при ее наличии у работодателя).

8. В день прекращения трудового договора работодатель обязан произвести с работником расчет в соответствии со ст. 140 ТК РФ.

Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете. Задержка расчета при увольнении вынужденного прогула не порождает. В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан выплатить в указанные выше сроки не оспариваемую сумму.

В день увольнения работнику выплачивается выходное пособие в 2-х случаях:

- в обязательном порядке по основаниям, предусмотренным ст. 178 ТК РФ.

- если индивидуальным трудовым договором по отдельным основаниям увольнения предусмотрена выплата выходного пособия.

9. По письменному заявлению работника работодатель обязан не позднее 3 рабочих дней со дня подачи этого заявления выдать работнику трудовую книжку (за исключением случаев, если в соответствии с ТК РФ, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется) в целях его обязательного социального страхования (обеспечения), копии документов, связанных с работой (копии приказа о приеме на работу, приказов о переводах на другую работу, приказа об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки (за исключением случаев, если в соответствии с ТК РФ, иным федеральным законом трудовая книжка на работника не ведется); справки о заработной плате, о начисленных и фактически уплаченных страховых взносах на обязательное пенсионное страхование, о периоде работы у данного работодателя и другое). Копии документов, связанных с работой, должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.

Работник, которому работодатель выдал трудовую книжку в соответствии с вышеназванными условиями, обязан не позднее 3 рабочих дней со дня получения трудовой книжки в органе, осуществляющем обязательное социальное страхование (обеспечение), вернуть ее работодателю.

Сведения о трудовой деятельности (ст. 66.1 ТК РФ) у данного работодателя предоставляются работнику в порядке, установленном статьями 66.1 и 84.1 ТК РФ (ст.62 ТК РФ).

Юридические последствия незаконного увольнения (ст. 394 ТК РФ, п.60-63 ПП ВС РФ №2):

Под незаконным увольнением понимается увольнение:

- без законного основания (т.е. оно не предусмотрено ТК РФ или иным федеральным законом),

-или с нарушением установленного порядка увольнения (например, работнику при увольнении не была предложена имеющаяся в организации вакансия, если ее предложение является обязательным) (ч.9 ст.394 ТК РФ, п.60 ПП ВС РФ №2).

Варианты решений органа, рассматривающего индивидуальные трудовые споры (суда или федеральной инспекции труда):

Вариант 1. Назовем его классическим, предполагающим для работодателя полный набор негативных последствий. Он включает в себя:

А) Восстановление работника на прежней работе. При невозможности восстановления его на прежней работе вследствие ликвидации организации суд признает увольнение незаконным. Одновременно суд признает работника уволенным по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации.

Б) Работнику оплачивается вынужденный прогул за все время без ограничения сроком из расчета среднего заработка работника. Если уволившая работника организация уже ликвидирована, суд обязывает ликвидационную комиссию или орган, принявший решение о ликвидации организации, выплатить ему средний заработок за все время вынужденного прогула. Средний заработок определяется в порядке, определенном ст.139 ТК РФ. Зачету подлежат выплаченное работнику выходное пособие. Однако при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый в пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет, пособия по временной нетрудоспособности, выплаченные истцу в пределах срока оплачиваемого прогула, а также пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула,поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула.

 В) Работник вправе просить суд о компенсации моральный вреда. Размер этой компенсации определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости (ст.237 ТК РФ).

Вариант 2. Назовем его усеченным

    А) работник может отказаться от восстановления по прежней работе, т.к. нашел другую, не желает возвращаться на прежнюю работу и др. В этом случае по просьбе работника суд может изменить формулировку увольнения на п.3 ч.1 ст.77 ТК РФ (по инициативе работника). В этом случае дата увольнения будет изменена судом. В решении суд укажет не последний день работы истца, а день прекращения трудового отношения по п.3 ч.1 ст.77 ТК РФ.

Б) в этом случае ему оплачивается вынужденный прогул за все время без ограничения сроком из расчета среднего заработка работника, с учетом обстоятельству, относящихся и к Варианту 1.

В) Работник вправе просить суд о компенсации моральный вреда. Размер этой компенсации определяется судом с учетом вышеназванных обстоятельств.

Вариант 3. Незаконное прекращение срочного трудового договора

А) Если работник, с которым заключен срочный трудовой договор, был незаконно уволен с работы до истечения срока договора, суд восстанавливает работника на прежней работе,

Б) а если на время рассмотрения спора судом срок трудового договора уже истек, - признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

В) работникуоплачивается вынужденный прогул за все время без ограничения сроком из расчета среднего заработка работника, с учетом обстоятельству, относящихся и к Варианту 1.

Г) Работник вправе просить суд о компенсации моральный вреда. Размер этой компенсации определяется судом с учетом вышеназванных обстоятельств.

Вариант 4. Назовем его формальным.

А) Если при разрешении спора о восстановлении на работе суд признает, что работодатель имел основание для расторжения трудового договора, но в приказе указал неправильную либо не соответствующую закону формулировку основания и (или) причины увольнения, суд обязан изменить ее и указать в решении причину и основание увольнения в точном соответствии с формулировкой ТК РФ или иного федерального закона со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона, исходя из фактических обстоятельств, послуживших основанием для увольнения (ч.5 ст. 394 ТК РФ).

Б) Если неправильная формулировка основания и (или) причины увольнения в трудовой книжке или сведениях о трудовой деятельности (ст. 66.1 ТК РФ) препятствовала поступлению работника на другую работу, суд принимает решение о выплате ему среднего заработка за все время вынужденного прогула (ч.8 ст.394 ТК РФ).

В) в последнем случае работник вправе просить суд о компенсации моральный вреда. Размер этой компенсации определяется судом с учетом вышеназванных обстоятельств.

 

Контрольные вопросы:

1. В чем причина многообразия понимания феномена трудового договора?

2. Почему именно трудовой договор можно считать центральным, стержневым институтом трудового права?

3. Чем отличаются обязательные условия трудового договора от существенных условий гражданско- правовых договоров?

4. Как более правильно сгруппировать деловые качества, перечисленные в п.10 ПП ВС РФ №2?

5. В чем главные отличия переводов от перемещений, как видов изменений трудового договора?

6. Является ли отстранение от работы изменением трудового договора и какова его правовая природа?

7. В чем сходства и различие таких правовых категорий, как «прекращение трудового договора», «расторжение трудового договора» и «увольнение работника»?

8. Как можно классифицировать основания прекращения трудового договора?

 

[1] См.: Бугров Л.Ю, Трудовой договор в России и за рубежом. Пермь, 2013; Договоры о труде в сфере действия норм трудового права / под ред. К.Н. Гусова. М., 2010; Курс российского трудового права. Т.3 Трудовой договор / под ред. Е.Б. Хохлова. СПб., 2007; Лушников А.М., Лушникова М.В., Тарусина Н.Н. Договоры в сфере семьи, труда и социального обеспечения. М., 2015; Петров А.Я. Трудовой договор. М., 2015; Тарусина Н.Н., Лушников А.М., Лушникова М.В. Социальные договоры в праве. М., 2017 и др.

[2] РГ. 2003. 19 ноября (с изм. и доп.)

[3] ФЗ от 1 апреля 1996 г. №27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования».

[4] РГ. 2000. 29 марта (с изм. и доп.)

[5] См.: например: Зайцева О.Б. Заключение трудового договора (вопросы теории и практики). М., 2015.

[6] См.: Абаева Т.В. Правовое регулирование расторжения трудового договора по соглашению сторон и по инициативе работника. М., 2015.