Зависимый субъект – тот, на принятие решений которым, может влиять другой субъект.

В российском законодательстве есть три понятия, касающиеся зависимых субъектов:

ст. 67.3 ГК: Дочернее общество

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

ст. 6 ФЗ об ООО: Зависимое общество

Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.

ст. 6 ФЗ об АО: Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.

Аффилированность - это отношения связанности лиц между собой (ст. 53.2 ГК РФ).

Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

При этом данные отношения связанности должны быть юридически оформлены с точки зрения законодательства, так как это следует из критериев отнесения лиц к аффилированным (ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции).

аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

 

Дополнительно Закон РСФСР о конкуренции выделяет такой критерий, как участие юрлица в финансово-промышленной группе.

Однако следует отметить, что этот критерий относится только к тем объединениям юридических лиц, которые были созданы до 05.07.2007 в соответствии с Федеральным законом от 30.11.1995 N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах". После указанной даты юридические лица объединяются в соответствии с нормами Гражданского кодекса и их аффилированность не подлежит оценке по данному критерию.

 

Кроме того, в группу лиц входит хозяйственное общество, в котором члены единой группы распоряжаются в совокупности более чем 50% голосов (п. 9 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30).

 

Аффилированные лица включают в себя не только лиц, входящих в группу лиц, о чем прямо предусмотрено в ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции, но также бенефициарных владельцев и контролирующих лиц, поскольку они соответствуют критериям, на основании которых определяются аффилированные лица.

Интересно, что судебная практика при установлении связанности лиц не имеет единой позиции в части возможности признавать лиц связанными в отсутствие юридически оформленных отношений, так, например:

·в делах по оспариванию сделок с заинтересованностью (до 01.01.2017) суды не признавали физических лиц аффилированными в отсутствие родственных отношений (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 N ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156);

·в делах по оспариванию сделок в рамках банкротства суды допускают аффилированность на основании фактических отношений лиц (Определение Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014, Определение Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 49-ПЭК16 по делу N А63-4164/2014, Определение Верховного Суда РФ от 28.12.2015 N 308-ЭС15-1607 по делу N А63-4164/2014).

 

В ст. 53.2 ГК сказано, что если лица аффилированные (связанные), то законом могут быть установлены специальные последствия такой связанности.

 

Взаимозависимые лица:

Что такое взаимозависимость

Взаимозависимые лица - это лица, которые в силу особенностей своих отношений могут оказывать влияние (п. 1 ст. 105.1 НК РФ):

· на условия сделок;

· результаты сделок;

· экономические результаты деятельности.

Одно лицо может влиять на другое, если участвует в капитале других лиц по соглашению или имеет возможность иным способом влиять на решения, принимаемые другими лицами. Это влияние может оказывать одно лицо непосредственно и самостоятельно, а также совместно со взаимозависимыми лицами.

Взаимозависимость лиц может устанавливаться:

· в силу положений Налогового кодекса РФ (на основании критериев взаимозависимости);

· самостоятельно (п. 6 ст. 105.1 НК РФ);

· по решению суда (п. 7 ст. 105.1 НК РФ).

По нашему мнению, суд может признать лица взаимозависимыми, учитывая возможности влиять на принятие решения или на результаты сделок. К обстоятельствам, которые может учесть суд, можно отнести совпадение трудовых ресурсов компаний, перезаключение договоров на заинтересованных лиц, первоначальное участие в составе учредителей одних и тех же лиц, родственные связи (помимо тех, что указаны в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ), заключение гражданско-правовых договоров вместо трудовых и иные способы.