Правовое регулирование адвокатской деятельности

 

Для современной российской адвокатуры в основу ее правозащитной деятельности заложены определенные принципы. Чтобы адвокат мог осуществлять свои функции и был полезным в судебном споре, ему, как «свободному институту» защиты прав человека, всей своей мощью государство обязано обеспечить гарантии независимости, включая гарантии личной безопасности. он должен соблюдать принципы деятельности адвокатуры.

В соответствии с действующим законом об адвокатской деятельности и адвокатуре такими принципами являются законность, независимость, самоуправление, корпоративность, а также принцип равноправия адвокатов. Именно наличие данных принципов позволяют обеспечивать эффективный механизм защиты нарушенных прав и законных интересов граждан.

Принцип законности заключается в том, что деятельность адвокатуры осуществляется на основании специального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, иных законах и нормативных правовых актах. Принцип законности лежит не только в основе адвокатуры как института гражданского общества, но и в основе деятельности отдельного адвоката. Как указано в статье 7 Федерального закона, адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Согласно статье 10 Кодекса профессиональной этики адвоката закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие поже­лания, просьбы или указания доверителя, направленные к несоблюдению закона не могут быть исполнены адвокатом. Принцип законности является определяющим в правозащитной деятельности адвокатуры и каждого отдельного ее члена, поскольку адвокат в ходе своей профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей.

Такая трактовка принципа законности в правозащитной деятельности российской адвокатуры связана с пониманием феномена «законность» в общей теории права. В теоретико-правовой литературе можно встретить различные подходы к определению законности. Б принципе их можно свести к нескольким базовым интерпретациям. Представляют данный феномен как: комплексное политико-правовое явление, отражающее правовой характер организации общественно-политической жизни, органическую связь права и власти, права и государства; точное и неуклонное соблюдение и исполнение законов, иных нормативно-правовых актов всеми государственными органами, негосударственными организациями и гражданами; правовой режим жизнедеятельности общества, в рамках которого осуществляется принятие и обеспечивается реализация законов и других правовых актов.

Нетрудно заметить, законность может быть представлена «в качестве явления (юридического состояния); принципа юридической деятельности и, наконец, правового режима, обеспечивающего законосообразное поведение субъектов правоотношений и вместе с тем оказывающего эффективное противодействие принятию и применению законодательных актов, противоречащих общим принципам законности».

В общей теории права предпринималась попытка сформулировать универсальное определение законности. Так, В.Н. Буробин писал: «... законность - это принцип, метод, режим формирования и функционирования правового государства и гражданского общества, в основе которых лежит точное соблюдение и исполнение законов всеми государственными и муниципальными органами, общественными объединениями, должностными лицами и гражданами» [1].

В предлагаемом В.Н. Буробиным определении законности И.Х. Бабаджанов, А.Б. Горожанин, Д.М. Зоиров, Р.А. Ромашов, М.Б. Сальников увидели ряд недостатков: «Во-первых, законность определяется одновременно и как принцип, и как метод, и как режим, что само по себе вряд ли целесообразно. Б-вторых, функционально законность (в соответствии с определением) связывается только с «правовым государством и гражданским обществом». Получается, что законность может существовать только в названных социально-политических формах, что противоречит собственно нормативному правопониманию, в соответствии с которым законность характеризует любое государство независимо от того, является оно правовым или нет. Наконец, данное определение рассматривет законность лишь с точки зрения обеспечения законосообразного поведения субъектов, вовлеченных в сферу правоотношений, а ведь законность, кроме всего прочего, предопределяет непротиворечие закону (в широком смысле этого понятия) издаваемых государством нормативно-правовых актов (в том числе и актов - законов).

Заметим здесь, действительно о законности говорили и говорят, там и тогда, когда о ней в реальной жизни судить было очень трудно, или даже невозможно.

Принципы самоуправления и корпоративности предполагают, что законодатель определяет лишь общие, стратегически важные правила, а остальное решают органы адвокатского самоуправления (органы Федеральной палаты адвокатов РФ и адвокатских палат субъектов Федерации). Как отмечает Стешенко Л.А., деятельность адвокатуры подлежит нормативному регулированию лишь в определенных пределах (понятие, принципы, гарантии). Остальные нормы закреплены в Кодексе профессиональной этики адвоката и внутрикорпоративных правовых актах. Кроме того, Федеральный закон установил адвокатуру как самоуправляемую организацию, создав органы управления, формируемые самим адвокатским сообществом[2].

Принцип равноправия адвокатов, заключается в том, что в своей процессуальной деятельности все адвокаты, независимо от социального, материального положения, стажа работы, национальных, половых различий, религиозных убеждений равноправны между собой.

Основополагающим является принцип независимости адвокатуры. Как указано в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Именно поэтому, как указывает Абдулаев М.И., она способна эффективно осуществлять новую для нее функцию квали­фицированного общественного конституционного надзора за всеми ветвями государственной власти в части соблюдения ими правовых норм и конституционных прав и свобод[3].

Принцип независимости складывается из двух элементов: независимости организаций адвокатуры и адвокатских образований, в рамках которых осуществляется адвокатская деятельность и независимости самого адвоката при осуществлении своей деятельности. Не даром в Общем кодексе правил для адвокатов стран Европейского сообщества замечено, что независимое положение адвоката способствует укреплению в обществе доверия к процедурам правосудия и беспристрастности судей. Руководствуясь установленными правилами, стандартами и этическими нормами, адвокаты при выполнении своих обязанностей всегда должны действовать свободно, честно и бесстрашно, в соответствии с законными интересами клиента и без какого-либо вмешательства или давления со стороны власти либо общественности. Адвокат не должен отождествляться или идентифицироваться властями и общественностью с его клиентом или с делом его клиента, независимо от того, насколько популярным или, напротив, непопулярным может быть это дело. Ни один адвокат не должен подвергаться уголовным, гражданским, административным или иным санкциям либо угрозам их применения вследствие того, что он давал советы или представлял интересы клиента в соответствии с законом. Учитывая данный принцип, статус адвоката определяется, как независимого, законодательно защищенного от любого воздействия, препятствующего нормальному осуществлению его практической деятельности, советника по правовым вопросам. Это означает, что адвокат не зависим от органов государственной власти, местного самоуправления и других организаций, поскольку нередко гражданину приходится решать правовые конфликты именно со структурами публичной власти, участие адвоката в разрешении такого конфликта в большей степени обеспечивает его интересы.

В соответствии со статьей 18 Федерального закона независимость адвоката обеспечивается: запретом вмешательства в адвокатскую деятельность; недопустимостью привлечения адвоката к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии); То есть, государство призвано не контролировать, и не надзирать за деятельностью адвокатуры, как это было в советские времена, а обеспечивать гарантии ее независимости. Подобный подход законодателя является значительной победой всего адвокатского сообщества в борьбе с государством за свою независимость. Так, по делу «Колесниченко (Kolesnichenko) против Российской Федерации» Европейский суд по правам человека определил, что «национальные власти были осведомлены о его специальном статусе адвоката, поскольку он упоминался в разрешении на обыск. Несмотря на это, они приступили к обыску по месту жительства и работы и изъяли документы, что представляло собой вмешательство в его профессиональную деятельность. Заявитель подчеркивал, что обыск начался в 21.40 и очевидно не мог быть закончен к 22.00, в то время как национальное законодательство запрещало ночные обыски, то есть после 22.00. Европейский Суд неоднократно указывал, что преследование и запугивание представителей юридической профессии затрагивают самое сердце конвенционной системы. Таким образом, обыск адвокатских помещений должен быть предметом особенно тщательного контроля. Согласно прецедентной практике Европейского Суда постановления об обыске должны, насколько это возможно, обеспечивать ограничение их последствий разумными пределами. В настоящем деле это требование было очевидно проигнорировано».

В качестве меры противодействия такому поведению со стороны правоохранительных органов и иных субъектов П.А. Лупинская предложила дополнить Уголовный кодекс Российской Федерации статьей 294.1 новым составом преступления: «Вмешательство в адвокатскую деятельность и воспрепятствование адвокатской деятельности»[4]. Следует отметить, что такая ответственность установлена в действующем уголовном законодательстве в отношении органов правосудий, прокурора, следователя или лица, производящего дознание. Отсутствие баланса защиты профессиональных прав, как со стороны обвинения, так и со стороны защиты не позволяет обеспечить выполнение принципа состязательность сторон в судопроизвод­стве, и соответственно правозащитной функции адвоката.

 

Правовой статус адвоката

 

Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

Так, в Федеральном законе от 31.05.2002 №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» в статье 2 дается законодательное определение понятия «адвокат»: Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности[5].

В пункте 2 данной же статьи дается перечень полномочий, которыми наделяется адвокат. Полагается, что данный перечень является исчерпывающим. Итак, оказывая юридическую помощь, адвокат: дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве; участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве; участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов; представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном
производстве, а также при исполнении уголовного наказания; выступает в качестве представителя доверителя в налоговых
правоотношениях.

3. Адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

В Федеральном законе об адвокатской деятельности в статье 6 также указано, что Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации. Одновременно с этим в Федеральном законе об адвокатуре приводится перечень деяний, которых адвокат совершать не в праве. Так, в перечень подобных деяний отнесено:

принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с
оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

В соответствии с изменениями, внесенными в Уголовно-процессуальный Кодекс РФ Адвокатам предоставляются дополнительные гарантии независимости при оказании ими квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве.

В частности, устанавливается, что: адвокат вступает в уголовное дело в качестве защитника, а не допускается к участию в деле, как это было ранее, и с момента вступления в уголовное дело обладает всеми процессуальными правами (с этого момента на него распространяется правило о недопустимости разглашения данных предварительного расследования, ставших ему известными в связи с осуществлением защиты);

в случае необходимости получения согласия подозреваемого, обвиняемого на участие адвоката в уголовном деле перед вступлением в уголовное дело адвокату предоставляется свидание с подозреваемым, обвиняемым по предъявлении удостоверения адвоката и ордера;органы предварительного расследования и суд теперь обязаны учитывать принятый адвокатской палатой порядок участия адвоката в уголовных делах в качестве защитника по назначению;в случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан не только дать подписку об их неразглашении, но и принимать меры по недопущению ознакомления с ними иных лиц, а также соблюдать требования законодательства о государственной тайне при подготовке и передаче процессуальных документов, заявлений и иных документов, содержащих такие сведения; в перечень недопустимых доказательств включены предметы, документы или сведения, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, за исключением предметов и документов, которые относятся к вещественным доказательствам в соответствии с в частью первой статьи 81 УПК РФ;предусмотрены особенности производства обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката (в частности, закрепляется норма о том, что только суд правомочен принимать решение о производстве обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката)[6].

Таким образом, объединяя положения Федерального закона об адвокатуре и адвокатской деятельности на территории РФ, положений УПК РФ и Стандарта, можно выделить основные полномочия адвоката в уголовном процессе.

Итак, основанием для осуществления защиты является соглашение об оказании юридической помощи либо постановление о назначении защитника, вынесенное дознавателем, следователем или судом, при условии соблюдения порядка оказания юридической помощи по назначению, установленного в соответствии с законодательством.

Защита по уголовному делу осуществляется на основании ордера. После оформления ордера адвокату следует вступить в уголовное дело в качестве защитника, предъявив удостоверение адвоката и ордер дознавателю, следователю или суду, в производстве которого находится уголовное дело. Процессуальные полномочия защитника возникают у адвоката с момента его вступления в уголовное дело в качестве защитника, до этого момента адвокат

Адвокат должен разъяснить подзащитному право иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально и принять меры к проведению такого свидания. В случае нарушения права подзащитного на свидание со стороны следователя, дознавателя или суда адвокат должен принять меры к внесению в протокол следственного действия или судебного заседания заявления об этом нарушении[7].

В рамках первого свидания с подозреваемым, обвиняемым адвокату следует:

а)выяснить наличие обстоятельств, препятствующих принятию
поручения на защиту или исключающих участие данного адвоката в
производстве по уголовному делу;

б)получить согласие на оказание ему юридической помощи по
соглашению, заключенному адвокатом с иным лицом;

в)разъяснить право на приглашение защитника по соглашению в случае, если адвокат осуществляет защиту по назначению;

г)выяснить обстоятельства задержания и уточнить, проводился ли допрос в отсутствие адвоката и применялись ли незаконные методы при проведении следственных действий или оперативно-розыскных мероприятий;

д)выяснить отношение к предъявленному обвинению или подозрению в совершении преступления.

Адвокат должен согласовать с подзащитным позицию по делу. В этих целях адвокат:

а)принимает меры к выяснению существа обвинения или подозрения, в
том числе посредством ознакомления с процессуальными документами,
составленными с участием подзащитного, и иными документами, которые
предъявлялись либо должны были ему предъявляться;

б)в случае вынужденного определения позиции по делу в отсутствие
возможности ее предварительного согласования с подзащитным исходит из
принципа презумпции невиновности подзащитного и согласовывает с ним такую позицию при первой возможности.

В случае признания подзащитным вины защитнику следует разъяснить подзащитному правовые последствия такого признания, а также по возможности убедиться, что признание вины совершается добровольно и не является самооговором.

Адвокат обязан уведомить о своем участии в деле иных адвокатов подзащитного при их наличии.

В процессе осуществления защиты адвокат:

а)консультирует подзащитного и разъясняет ему процессуальные права и обязанности, применяемые по делу нормы материального и процессуального права;

б)оказывает подзащитному помощь в ознакомлении с материалами дела, в написании ходатайств, жалоб и иных процессуальных документов или
готовит их самостоятельно;

в)использует иные средства и способы защиты, не запрещенные
законодательством.

Адвокат по просьбе подзащитного или по собственной инициативе при наличии к тому оснований обжалует его задержание, избрание ему меры пресечения, продление срока содержания под стражей или срока домашнего ареста, применение к подзащитному иных мер процессуального принуждения, другие решения и действия (бездействие), нарушающие права и законные интересы подзащитного. Защитник участвует в следственных и процессуальных действиях, проводимых с участием подзащитного либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника, а также в судебных заседаниях по уголовному делу, за исключением случаев, когда такое участие не является обязательным в силу закона и отсутствия просьбы подзащитного. Защитник должен знакомиться с протоколами процессуальных действий, проводимых с его участием, на всех стадиях уголовного процесса и при необходимости приносить на них замечания.

В случае отказа подзащитного от подписания протокола следственного действия адвокат обязан выяснить мотивы такого отказа и принять необходимые меры, направленные на защиту прав и законных интересов подзащитного.