Ежегодные основные оплачиваемые отпуска

 

Ежегодные основные оплачиваемые отпуска предоставляются всем работникам с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Право работников на отпуск не зависит от места работы, выполняемой трудовой функции, формы собственности, на основе которой ведется хозяйственная деятельность в организации, срока трудового договора.

Правом на ежегодный оплачиваемый отпуск пользуются на общих основаниях совместители по совмещаемой работе; работники, заключившие трудовой договор на срок до 2 месяцев; работники, занятые на сезонных работах; работники, работающие по трудовому договору у физических лиц; надомники. Лица, отбывающие уголовное наказание в виде исправительных работ имеют право на основной отпуск продолжительностью 18 рабочих дней. Другие виды отпусков, предусмотренные законодательством о труде, предоставляются им на общих основаниях.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам на срок 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Для некоторых категорий работников установлены удлиненные отпуска:

для инвалидов - не менее 30 календарных дней;

для несовершеннолетних - не менее 31 календарного дня;

для работников научно-исследовательских и культурно-просветительных учреждений - 36 или 48 рабочих дней;

для учителей, преподавателей и руководящих работников общеобразовательных учреждений, образовательных учреждений начального профессионального образования (в том числе дополнительного); для профессорско-преподавательского состава и руководителей образовательных учреждений среднего и высшего профессионального образования (и соответствующего дополнительного образования), а также для руководящих и педагогических работников специальных дошкольных учреждений, в которых воспитываются дети с отклонениями в развитии, дошкольных образовательных учреждений санаторного типа - 56 календарных дней;

для руководящих и педагогических работников дошкольных образовательных учреждений общего назначения и дошкольных групп школ, детских садов, образовательных (внешкольных) учреждений дополнительного образования, учебных, учебно-методических,, методических кабинетов (центров); для педагогов-организаторов, социальных педагогов, воспитателей, педагогов дополнительного образования, мастеров производственного обучения - 42 календарных дня;

для работников организаций здравоохранения, осуществляющих диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лиц, работа которых связана с материалами, содержащими вирус иммунодефицита человека, -36 рабочих дней;

для некоторых категорий работников, занятых на работах с химическим оружием, - 56 и 49 календарных дней;

для государственных служащих - не менее 30 календарных дней; для прокурорских работников - 30 календарных дней, а для работающих в районах Крайнего Севера - 54 календарных дня, в приравненных к ним местностях - 46 календарных дней;

для судей - 30 рабочих дней, а для работающих в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условиями - 45 рабочих дней.

Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков определен ст. 122 ТК РФ.

Нужно отметить, что формулировки, которые использует законодатель, весьма противоречивы и вызывают споры при их толковании и применении.

По общему правилу время использования работником отпуска определяет работодатель.

Однако некоторым категориям работников работодатель обязан предоставлять отпуск в определенное время. Речь идет о лицах, которые нуждаются в особой социальной поддержке, поэтому отпуск им должен предоставляться по их желанию в удобное для них время:

женщины вправе присоединить ежегодный оплачиваемый отпуск к отпуску по беременности и родам согласно ст. 260 ТК РФ;

несовершеннолетние используют основной оплачиваемый отпуск в удобное для них время согласно ст. 267 ТК РФ;

работник вправе использовать отпуск в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам согласно ч. 4 ст. 123 ТК РФ.

Законодатель выделяет особую категорию лиц. Это работники, работающие у данного работодателя первый год.

Согласно ч. 2 ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя.

Что означает данное правило? Должен ли работодатель предоставлять отпуск через 6 месяцев после начала работы?

Можно встретить разные подходы к толкованию этой нормы.

. Некоторые работодатели попытались трактовать это правило таким образом, что в случае увольнения работника до истечения 6 месяцев работы ему не полагается денежная компенсация за неиспользованный отпуск.

Письмом от 23 июня 2006 г. № 944-6 Федеральная служба по труду и занятости внесла ясность в данный вопрос и разъяснила, что "работнику, проработавшему в организации менее 6 месяцев, при увольнении должна быть выплачена денежная компенсация за неиспользованный отпуск".

Позиция Роструда основана на том, что "при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. При этом (как подчеркивается в письме) не имеет значения, получил ли работник право на ежегодный оплачиваемый отпуск или нет".

. Есть и другая точка зрения. Некоторые авторы полагают, что вновь принятому работнику по истечении шести месяцев работы работодатель обязан предоставить отпуск за первый год работы.

С такой позицией трудно согласиться, поскольку в законе не указано, что отпуск предоставляется или что отпуск должен быть предоставлен по истечении шести месяцев.

В тех случаях, когда законодатель возлагает на работодателя обязанность предоставления отпуска, в законе используется формулировка "должен быть предоставлен" (например, в ч. 1 и ч. 3 ст. 122 ТК РФ), а в ч. 2 ст. 122 ТК РФ такая обязанность для работодателя не предусмотрена.

Если предположить, что законодатель стремится поставить новичка в особое положение, то тогда нужно признать, что тем самым нарушается принцип запрета дискриминации в сфере труда, а ч. 2 ст. 122 ТК носит дискриминационный характер, поскольку новичку устанавливается преимущество, не связанное с деловыми качествами, как того требует ст. 3 ТК РФ.

Новый работник не обладает никакими свойствами, которые бы требовали к нему особого подхода, если это не беременная женщина или несовершеннолетний.

Он не нуждается "в повышенной социальной и правовой защите", "особой заботе государства", поэтому для него нельзя устанавливать преимущества и предпочтения в виде предоставления отпуска через 6 месяцев работы, тогда как другим работникам он предоставляется с 1-го по 12-й месяц рабочего года.

Правило, предусмотренное ч. 2 ст. 122 ТК РФ, означает, что через шесть месяцев работник заработал себе право на использование отпуска и этот отпуск ему должен быть предоставлен до окончания рабочего года.

Представляется, что цель нормы, закрепленной в ч. 2 ст. 122 ТК РФ, заключается не в том, чтобы создать для новичка преимущества по сравнению с остальными, а в том, чтобы уравнять вновь принятого на работу работника в правах с работниками, проработавшими у данного работодателя более одного года.

Нужно признать, что ч. 2 ст. 122 ТК РФ сформулирована неудачно, поскольку вызывает такие разночтения.

На наш взгляд, нет необходимости делить работников на работающих первый год и работающих более года.

При приеме на работу нужно согласовать с работником время использования им первого отпуска. И этот момент должен наступить до конца первого рабочего года, поскольку согласно ч. 1 ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работникам ежегодно.

В ч. 1 ст. 122 ТК РФ необходимо уточнить, что в данном случае речь идет не о календарном, а о рабочем годе.

К сожалению, Трудовой кодекс РФ не раскрывает понятие рабочего года, хотя использует указанный термин, в частности, в ч. 4 ст. 122 ТК РФ. Представляется, что необходимо закрепить в законодательном порядке правила исчисления рабочего года, из которых было бы видно, что рабочий год начинается с того дня, когда работник был принят на работу, а заканчивается по истечении 12 месяцев стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, включающего периоды, перечисленные в ч. 1 ст. 121 ТК РФ.

В ст. 122 ТК РФ следует особо выделить запрет на перенос отпуска на другой рабочий год без согласия работника.

Поскольку оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно, следовательно, к концу двенадцатого месяца от начала рабочего года работник должен использовать полагающийся ему отпуск. Отработав период, равный двенадцати месяцам за минусом продолжительности отпуска, работник должен получить отпуск.

Если ему отпуск не предоставлен, то работник может использовать его "самовольно" в порядке самозащиты. В п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 разъясняется, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя. Исходя из разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, действия работника нельзя расценить как прогул, поскольку работодатель должен был дать отпуск, но не исполнил свою обязанность.

Фактически время использования работниками отпусков определяет работодатель. Даже если в организации имеется профсоюзная организация, особого влияния на очередность предоставления отпусков она оказать не может.