Хозяйственные партнерства и инвестиционные товарищества.

Информируем о принятии Федерального закона от 03.12.2011 №380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" (далее - Закон), вступающего в силу с 01 июля 2012 года.

Основные характеристики правового регулирования хозяйственного партнерства состоят в следующем:

в возможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками;

в организации гибкого постадийного финансирования за счет наличия складочного капитала;

в ограничении ответственности всех участников по сделкам, совершаемым компанией.

Далее более детально будут рассмотрены вопросы правового положения хозяйственного партнерства, прав и обязанностей его участников, порядка создания и другие.

Итак, хозяйственное партнерство - коммерческая организация, созданная 2-мя или более лицами, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Наличие статуса юридического лица позволяет ограничить ответственность участников партнерства, которые не будут отвечать по его обязательствам, а партнерство не будет отвечать по обязательствам своих участников (как и в хозяйственных обществах).

Вместе с тем ответственность партнерства отличается от ответственности хозяйственных обществ следующим:

п.3 ст.3 Закона: в договорах с кредиторами-предпринимателями партнерство может установить условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении определенных условий (что является исключением из правил, установленных Гражданским кодексом РФ, о прекращении договоров);

п.4 ст.3 Закона: в случае обращения взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами могут быть исполнены от имени партнерства - одним участником, несколькими участниками, всеми участниками[2].

Участниками хозяйственного партнерства могут быть:

граждане и (или)

юридические лица (в том числе некоммерческие организации, иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву).

Как следует из легального определения, партнерство не может быть учреждено одним лицом, а также не может стать впоследствии партнерством с одним участником. В ином случае организация подлежит реорганизации или ликвидации в судебном порядке.

Максимальное число участников ограничивается 50-тью членами. В случае превышения указанного предела партнерство также подлежит реорганизации (в акционерное общество) или ликвидации.

Отличительной чертой хозяйственного партнерства является возможность ограничения на определенный срок выхода из партнерства и отчуждения доли партнера в складочном капитале. Кроме того, участники могут предусмотреть в соглашении об управлении партнерством право участника на непропорциональное принадлежащей ему доле в складочном капитале участие в управлении партнерством (в отличие, например, от обществ с ограниченной ответственностью).

Государственная регистрация хозяйственного партнерства осуществляется на основании подлежащего государственной регистрации учредительного документа - устава партнерства, содержащего ограниченный законом набор сведений, а внутренние вопросы функционирования и управления партнерством детально определяются соглашением об управлении партнерством, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению по месту нахождения партнерства. Условием участия любого лица в партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством. Изменение условий соглашения об управлении партнерством осуществляется по общему согласию участников (или в судебном порядке в случае недостижения согласия).

При учреждении партнерства учредители партнерства утверждают аудитора партнерства в соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.08 №307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

Складочный капитал партнерства.

Законом в структуре имущества хозяйственного партнерства предусматривается создание складочного капитала, обеспечивающего любые приемлемые для участников партнерства условия поэтапного финансирования. Освобождение от обязанности внесения вклада не допускается. В качестве вклада могут быть деньги, другие вещи, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку; исключение составляют ценные бумаги.

Складочный капитал партнерства делится на доли, которые по общему правилу являются свободно оборачиваемыми. То есть, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, участник вправе продать свою долю в складочном капитале партнерства или осуществить ее отчуждение иным образом.

Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал партнерства вклада (части вклада), если соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, может являться основанием для исключения участника партнерства из партнерства (допускается во внесудебном порядке только по единогласному решению остальных участников партнерства; в судебном порядке - в случае нарушения участником партнерства своих обязанностей, а также в случае совершения действия (бездействия), которые делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет).

Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Законом предусматривается императивное требование только о наличии единоличного исполнительного органа партнерства, которым может быть только физическое лицо-участник партнерства. Члены органов управления (если образование таковых предусмотрено соглашением об управлении партнерством) и единоличный исполнительный орган несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием).

Инвестиционное товарищество — организационно правоваяформа, позволяющая объединить финансовые и организационные усилия нескольких участников дляинвестиций в рисковые проекты или проекты, требующие существенных капиталовложений. Эторазновидность простого товарищества, представляющая собой российский аналог ограниченного партнерства(англ. limited partnership), используемого в законодательствах других стран.

Законодательное регулирование

Создание и деятельность инвестиционных товариществ регламентируется Федеральным законом № 335-ФЗ«Об инвестиционном товариществе»(принят 28 ноября 2011 года, вступил в силу 1 января 2012 года) иНалоговым кодексом. Инвестиционное товарищество — это разновидность договора простого товарищества, которое регулируется главой 55 Гражданского кодекса РФ. Фактичестки является аналогом ограниченногопартнерства (англ. Limited Liability Partnership) — конструкции, которая используется в законодательствахдругих стран[1]. Цель закона — «создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономикуроссийской Федерации и реализации инвестиционных проектов»

Договор

Двое или несколько товарищей соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционнуюдеятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Участники

Участниками инвестиционного товарищества могут быть национальные и иностранные юридические лица, атакже индивидуальные предприниматели.

Число товарищей не должно быть больше пятидесяти.

Согласно закона участники товарищества могут иметь два статуса: простых и управляющих. Последние, кроме внесения вклада, ведут общие дела от имени товарищества. Управляющим товарищем можетвыступать только юрлицо. Обязанности по учету доходов и расходов товарищества, открытию банковскогосчета и ведению налогового учета исполняет один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ, который имеет право получать вознаграждение за эту работу.

Вести дела инвестиционного товарищества может также созданный товарищами инвестиционный комитет.

Права

Товарищи имеют право:

Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества.

Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищества.

Получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достиженииустановленной им цели. Порядок получения долей устанавливается договором.

Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищества.

Обязанности

Каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело. Согласно общему правилу вкладом могут бытьтолько денежные средства. Управляющие товарищи могут в качестве вклада вносить иное имущество, имеющие денежную оценку права, профессиональные знания, навыки, умения и деловую репутацию.

Ответственность

Простые товарищи. Ответственность по общим договорным обязательствам (контрагенты — субъектыпредпринимательской деятельности) ограничена размером их вкладов в общее имущество.

Управляющие товарищи. Кроме упомянутого выше, солидарно несут субсидиарную ответственность пообязательствам всем своим имуществом, если общего имущества инвестиционного товариществанедостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

По общим обязательствам, которые возникли не из договоров или из договоров, контрагенты по которым неявляются субъектами предпринимательской деятельности, все участники товарищества отвечают солидарновсем своим имуществом.

Распределение прибыли

Прибыль между участниками товарищества распределяется по общему правилу пропорционально ихвкладам.

 

 

31. Корпоративный договор (соглашение): понятие, содержание, стороны.

Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре. (п.9 ст. 67.2 ГК РФ)

Правовая природа корпоративного договора:

- относится к договорному способу регламентации отношений между участниками;

- не является источником права;

- обладает в сравнении с гражданско-правовыми сделками значительными особенностями, которые обусловлены целями и сферой применения корпоративного договора;

- регулирует отношения только между заключившими его лицами;

- не распространяется на будущего акционера (участника) при отчуждении акций (долей) участником договора;

- не может выходить за рамки законодательного императивного регулирования и положений устава общества.

Стороны и содержание корпоративного договора

Стороны корпоративного договора: акционеры (участники ООО) - все или некоторые из них.

Внимание! Предметом корпоративного договора не могут быть обязательства его сторон голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие этим правилам, ничтожны (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Внимание! Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Ответственность за нарушение корпоративного договора

АО (п. 7 ст. 32.1 Закона об АО)		ООО
В АО применяются следующие меры гражданско-правовой ответственности: - возмещение убытков, причиненных нарушением соглашения; - взыскание неустойки (штрафа, пеней); - выплата компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в корпоративном договоре)		Законом об ООО не предусмотрено специальных мер ответственности; применяются меры гражданско-правовой ответственности в соответствии с положениями гл. 25 ГК РФ

Последствия нарушения корпоративного договора

Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора, при условии что на момент принятия органом общества указанного решения сторонами корпоративного договора являлись все участники общества.

Внимание! Признание решения органа общества недействительным само по себе не влечет недействительности сделок общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Уведомление о заключении корпоративного договора.

Раскрытие информации о корпоративном договоре.

Пункт 4 ст. 67.2 ГК РФ

Участники корпоративного договора обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется.

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного общества, должна быть раскрыта в соответствии с Законом об АО.

Информация о содержании корпоративного договора, заключенного акционерами непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной, если иное не установлено Законом.

Уведомление акционерного общества о заключении акционерного соглашения.

Пункт 4.1, 5 ст. 32.1 ФЗ об АО

Акционеры, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения:

- уведомление осуществляется не позднее 15 дней со дня его заключения;

- по соглашению сторон акционерного соглашения уведомление может быть направлено одной из его сторон.

В случае неисполнения обязанности уведомить общество о заключении акционерного соглашения акционеры, не являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

Лицо, приобретшее в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования на общем собрании по акциям публичного общества, обязано уведомить общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированным лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям публичного общества.

Особенности извещения о заключении акционерного соглашения в публичном акционерном.

Пункты 4.1, 5, 5.1 ст. 32.1 Закона об АО

Публичное общество раскрывает информацию, содержащуюся в уведомлениях акционеров, заключивших акционерное соглашение:

- о заключении акционерного соглашения;

- о получении прямо либо косвенно возможности распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям, в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

Публичное общество раскрывает информацию о корпоративном договоре в порядке, предусмотренном законодательством РФ о ценных бумагах.

"Квазикорпоративный" договор.

Пункт 9 ст. 67.2 ГК РФ

Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Указанный договор получил в литературе наименование "квазикорпоративный", поскольку к нему применяются правила о корпоративном договоре.

"Квазикорпоративный договор" предусматривает возможности".

- отказа акционеров (участников) от корпоративных прав либо осуществления корпоративных прав определенным образом в интересах третьих лиц;

- участия третьих лиц в управлении хозяйственным обществом.