Полномочия в случае контрольного пакета прав голоса

Инвестор, который является держателем более половины прав голоса, располагает полномочиями в следующих ситуациях:

(a) управление значимой деятельностью осуществляется посредством голосования или

(b) большинство членов органа управления назначается голосованием.

То есть в самом простом случае инвестор, который является держателем контрольного пакета прав голоса (более 50% акций), при отсутствии каких-либо других факторов обладает контролем над инвестируемой компанией. Просто потому, что при голосовании за любое решение, количество его голосов перевесит количество голосов остальных акционеров. Как же просто всё было много лет назад!

В современном сложном мире и формы объединения бизнеса становятся все более запутанными. Купить 100% акций (или более 50%) акций другой компании, чтобы получить доступ к управлению ее активами – теперь это необязательно, да и слишком дорого. Развитость финансовых рынков и небольшая стоимость акций привели к тому, что количество собственников у каждой компании исчисляется сотнями тысяч или даже миллионами. Доли владения настолько распылены, что даже пакет в 25% акций в некоторых случаях дает право управлять деятельностью компании с распыленным акционерным капиталом (речь не о России, хотя мы идем в том же направлении). Контрольный пакет (свыше 50%) акций уже давно не является критерием, по которому можно определить, кто управляет данным бизнесом.

Полномочия без контрольного пакета прав голоса

Инвестор без контрольного пакета прав голоса имеет полномочия:

А) если он договорился (существуют договорные соглашения — contractual arrangement) с достаточным количеством другим акционеров и может руководить их голосованием так, чтобы инвестор мог принимать решения в отношении значимой деятельности.

Б) если в дополнении к имеющимся у него правам голоса инвестор имеет право принимать решения (право, оформленные в договорном соглашении), а значит, он может управлять операционной или финансовой деятельностью (other decision-making rights, in combination with voting rights)

В) если он имеет потенциальные права голоса – конвертируемые инструменты или опционы, включая форвардные договоры.

Г) если остальные акционеры распылены и разобщены

Последний пункт разбирается в руководстве по применению стандарта IFRS 10 довольно подробно на нескольких примерах. Суть заключается в следующем:

чем больше доля владения инвестора относительно других акционеров и

чем больше количество других акционеров, которые должны действовать сообща, чтобы нанести поражение инвестору при голосовании,

тем больше вероятность того, что инвестор обладает полномочиями в отношении инвестируемой компании.

Например, в случае если решения по управлению значимой деятельностью принимаются большинством голосов, а инвестор является держателем значительно большего (но не контрольного) количества прав голоса, чем любой другой держатель или организованная группа держателей прав голоса, и другие пакеты рассредоточены достаточно широко, то инвестор обладает полномочиями в отношении объекта инвестиций (пункт В43).

Пример 4

Инвестор приобретает 48 процентов голосующих акций объекта инвестиций. Держателями оставшихся прав голоса являются тысячи акционеров, ни один из которых не имеет более 1 процента прав голоса. Ни у одного из акционеров нет договоренностей консультироваться с любыми из других акционеров или принимать коллективные решения.

В этом случае, исходя из абсолютного размера пакета инвестора и относительного размера других пакетов акций, можно заключить, что такой инвестор обладает доминирующей долей участия. Причем степень доминирования такая, что не нужны любые другие доказательства наличия полномочий.

Не правда ли очень похоже на условие в части А консолидационного вопроса на экзамене Дипифр в июне 2014 года? Экзаменатор изменил только цифры 48% на 40%, 1% на 0,5%. И добавил условие, что Альфа может определять операционную и финансовую политику Гаммы.

Пример 5

Инвестору A принадлежит 40 процентов голосующих акций объекта инвестиций, а двенадцати другим инвесторам принадлежат по 5 процентов голосующих акций объекта инвестиций. Соглашение между акционерами предоставляет инвестору право назначать, снимать с должности и устанавливать вознаграждение членов руководства, отвечающих за управление значимой деятельностью. Чтобы изменить соглашение, требуется решение, принятое большинством в две трети голосов акционеров.

12 акционеров по 5% = 60% доля владения и это меньше, чем две трети (67%). Такой расклад означает, что соглашение между акционерами может быть изменено только в случае, если главный акционер сам решит это сделать. Право назначать и увольнять руководящих сотрудников, которые управляют значимой деятельностью, означает, что сам главный акционер управляет значимой деятельностью. И значит, у него есть полномочия.

В других ситуациях можно сделать вывод, что инвестор не обладает полномочиями.

Пример 6

Инвестор A является держателем 45 процентов голосующих акций объекта инвестиций. Имеется еще два других инвестора, каждому из которых принадлежит 26 процентов голосующих акций объекта инвестиций. Остальные голосующие акции принадлежат трем другим акционерам по 1 проценту каждому. Каких-либо других договоренностей, затрагивающих процесс принятия решений, нет.

Здесь главный инвестор не обладает полномочиями, потому что для того, чтобы лишить инвестора возможности управлять значимой деятельностью, достаточно будет объединиться для совместных действий лишь двум другим инвесторам.

Чем меньше прав голоса принадлежит инвестору и чем меньше количество сторон, которые должны действовать сообща, чтобы нанести инвестору поражение при голосовании, тем в большей степени необходимо полагаться на дополнительные факты и обстоятельства, чтобы оценить достаточность прав инвестора для наделения его полномочиями.

Пример 8

Инвестор является держателем 35 процентов голосующих акций объекта инвестиций. Три других акционера имеют по 5 процентов голосующих акций объекта инвестиций каждый. Остальные голосующие акции принадлежат большому числу акционеров, ни один из которых не имеет более 1 процента голосующих акций. Ни у одного из акционеров нет договоренностей по консультированию с любыми другими акционерами или по принятию коллективные решения. Решения, касающиеся значимой деятельности объекта инвестиций, требуют одобрения большинством голосов на собраниях акционеров; при этом на недавних собраниях акционеров было подано 75 процентов голосов акционеров объекта инвестиций.

В этом случае активное участие других держателей акций на недавних собраниях акционеров указывает на то, что у инвестора нет практической возможности управлять значимой деятельностью в одностороннем порядке. Это верно независимо от того, осуществлял ли инвестор управление значимой деятельностью, потому что другие акционеры голосовали так же, как он.

Контрольный пакет прав голоса (>50%) при отсутствии полномочий

Контрольный пакет дает полномочия, если он предоставляет практическую возможность управлять значимой деятельностью. У инвестора не будет полномочий в отношении инвестируемой компании, даже если он владеет контрольным пакетом прав голоса, когда такие права голоса не являются реальными. Право является реальным, если субъект права имеет практическую возможность реализовать такое право (пункт В22).

Например, инвестор, который является держателем контрольного пакета, не имеет полномочий, если управление значимой деятельностью на практике осуществляет кто-либо другой: другой акционер, или третьи лица — правительство, суд, регулирующий орган и т.п..

Договорные соглашения

Дополнительные договоренности между акционерами могут вносить изменения в процесс принятия решений. В этом случае инвестор без контрольного пакета голосующих акций имеет полномочия, если он может управлять значимой деятельностью на основе таких договоренностей, оформленных в виде соглашения. В этом случае права голоса будут связаны исключительно с административными задачами.

Такими правами, предоставляемыми на основе соглашений, могут быть:

Право назначать и увольнять управленческий персонал

Право назначать компанию для управления значимой деятельностью

Право разрешать и запрещать значительные сделки, руководствуясь собственными интересами инвестора

Другие права, куда попадают любые случаи, в которых инвестор имеет право принимать решения для управления значимой деятельностью