Адаптации растений и животных к жизни в горах: Большое значение для жизни организмов в горах имеют степень расчленения, крутизна и экспозиционные различия склонов...
Кормораздатчик мобильный электрифицированный: схема и процесс работы устройства...
Топ:
Проблема типологии научных революций: Глобальные научные революции и типы научной рациональности...
Марксистская теория происхождения государства: По мнению Маркса и Энгельса, в основе развития общества, происходящих в нем изменений лежит...
Техника безопасности при работе на пароконвектомате: К обслуживанию пароконвектомата допускаются лица, прошедшие технический минимум по эксплуатации оборудования...
Интересное:
Что нужно делать при лейкемии: Прежде всего, необходимо выяснить, не страдаете ли вы каким-либо душевным недугом...
Лечение прогрессирующих форм рака: Одним из наиболее важных достижений экспериментальной химиотерапии опухолей, начатой в 60-х и реализованной в 70-х годах, является...
Берегоукрепление оползневых склонов: На прибрежных склонах основной причиной развития оползневых процессов является подмыв водами рек естественных склонов...
Дисциплины:
2021-03-17 | 73 |
5.00
из
|
Заказать работу |
|
|
1. правотворчество – принятие компетентным государственным органом недостающей правовой нормы. Условия:
· общественные отношения должны достичь определенной зрелости
· обстоятельства пробела должны быть тщательно проверены и выявлен факт пробела в праве; признание наличия пробела в праве не должно противоречить политике государства, как ее общей направленности, так и в данной области общественных отношений;
· общенародная воля в данном вопросе должна быть достаточно определенно выражена (изучение общественного мнения).
Однако быстрое устранение таким образом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом нормотворчества. Но органы, применяющие нормы права, не могут отказаться от решения конкретного дела по причине неполноты законодательства. Во избежание этого в праве существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает 2 метода преодоления, восполнения проделов – аналогию закона и аналогию права.
2. аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы, которая рассчитана на регулирование похожих общественных отношений, близких по своему значению и характеру.
3. аналогия права – суд выносит решение исходя из общих принципов права, из принципов отрасли или института данной отрасли права.
Допускается в гражданском праве. Условия применения аналогии права:
1) допустимость по отрасли (не применяется в УП и АП);
2) находится ли данный случай в сфере правового регулирования или регулируется другими социальными нормами (например, моральное осуждение);
3) имеется ли специальная норма, рассчитанная на этот случай;
4) если нет, то ищем нормы, регулирующие сходные отношения (по родовым признакам, различающиеся по видовым) – аналогия закона;
|
5) если нет схожей нормы, то из общих принципов права – аналогия права.
Особым вариантом применения аналогии является субсидиарное применение закона. Оно вытекает из системности отраслей права и особенностей законодательной техники. Это применение правовых норм одного института или отрасли права к отношениям, регулируемым другим институтом или иной отраслью права (ст. 576 ГК РФ к договору мены применяются правила, содержащиеся в главе 30 ГК, т. е. нормы института купли-продажи).
Есть случаи субсидиарного применения, которые прямо законом не предусмотрены. Они основаны на системности права, обусловлены разделением его на отрасли права и институты, связями между ними. Например, исковая давность в гражданском праве хорошо изложена, а в других отраслях нет - обращаемся к гражданскому праву.
При наличии пробелов в законодательстве, его отставании от жизни центральные органы юрисдикции, включая Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд, Конституционный Суд России, вынуждены формулировать нормы, вносящие своего рода дополнения в действующую систему нормативного регулирования общественных отношений. Своим содержанием они имеют правило поведения, которое обращено отнюдь не к определенному суду, а ко всем судебным инстанциям и к неопределенному кругу лиц, которые будут обращаться в судебные учреждения.
Правовосполнительная деятельность судов носит строго подзаконный характер.
Лазарев различает следующие виды пробелов:
1. пробел в позитивном праве (тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента)
2. пробел в нормативно-правовом регулировании (отсутствие норм закона и норм подзаконных актов)
3. пробел в законодательстве (отсутствие закона как акта высшего органа власти)
4. пробел в законе (неполное урегулирование вопроса в данном законе).
Классификация пробелов в позитивном праве может осуществляться по различным основаниям:
|
1. по полноте правого регулирования
· полное отсутствие норм
· неполнота действующих норм
2. по наличию воли нормодателя
· воля на урегулирование отношений проявлена («настоящие»)
· воля нормодателя не проявлена («ненастоящие»)
3. по тому, откуда проистекает потребность регулирования
· из самой системы законодательства («имманентные»)
· из внешних источников («трансцендентные»)
4. по времени появления
· первоначальные (законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования, допустил недостатки в конструировании правовой нормы)
· последующие (необходимость в правовом регулировании появилась после принятия закона)
5. по субъективной стороне проявления воли нормодателя
· простительные (законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании)
· непростительные (необходимость в правовом регулировании существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель ее не заметил; игнорируются правила законодательной техники).
1. по возможности преодоления в ходе реализации права
· преодолимые
· непреодолимые
Кроме того, пробелы в праве делятся на:
· действительные (отсутствие нормы права, регулирующей конкретное общественное отношение)
· мнимый пробел (определенный вопрос, конкретная сфера общественных отношений не регулируются правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права).
|
|
Поперечные профили набережных и береговой полосы: На городских территориях берегоукрепление проектируют с учетом технических и экономических требований, но особое значение придают эстетическим...
Автоматическое растормаживание колес: Тормозные устройства колес предназначены для уменьшения длины пробега и улучшения маневрирования ВС при...
Историки об Елизавете Петровне: Елизавета попала между двумя встречными культурными течениями, воспитывалась среди новых европейских веяний и преданий...
Эмиссия газов от очистных сооружений канализации: В последние годы внимание мирового сообщества сосредоточено на экологических проблемах...
© cyberpedia.su 2017-2024 - Не является автором материалов. Исключительное право сохранено за автором текста.
Если вы не хотите, чтобы данный материал был у нас на сайте, перейдите по ссылке: Нарушение авторских прав. Мы поможем в написании вашей работы!