Глава 1 Корпоративное управление в рамках ЕС

Введение

 

На сегодняшний день корпоративное право в рамках ЕС развивается очень интенсивно. Как известно, корпоративное право регулирует, в первую очередь, отношения внутри компании (корпорации). Но это не означает, что нормами корпоративного права не затрагиваются внешние правоотношения корпорации с иными субъектами. Одним из важнейших институтов корпоративного права является корпоративное управление. Корпоративное управление - это, в первую очередь, комплекс взаимоотношений между руководящим органом (менеджментом), советом директоров (наблюдательным советом), акционерами и другими заинтересованными лицами.

Корпоративное управление - это важная составляющая эффективного функционирования любой компании (корпорации). В последние годы в ЕС был принят ряд документов, которые направлены на создание эффективной системы корпоративного управления в компаниях. Следует отметить, что ряд стран приняли обновленные кодексы корпоративного управления, соответствующие требованиям, которые предъявляются Принципами корпоративного управления ОЭСР. Во многих государствах-членах ЕС приняты нормативные акты, которые содержат требования по внесению информации о состоянии корпоративного управления компании в ее годовой отчет. Так называемый «Пакет Директив» о компаниях, регулирующий основные сферы деятельности, правовое положение компаний прямо или косвенно касается и института корпоративного управления, способствуя тем самым созданию эффективной системы корпоративного управления в компаниях. В 2012 году Еврокомиссия опубликовала План действий по акционерному праву и усовершенствованию корпоративного управления, который заменил одноименный документ 2003 г. План действий 2012 г. содержит конкретные задачи по усовершенствованию корпоративного управления, среди которых усиление прозрачности компаний, активное участие акционеров в управлении компанией, поддержка роста компаний и их конкурентоспособности. 9 апреля 2014 г. Еврокомиссия приняла ряд мер, направленных на улучшение корпоративного управления 10 тыс. компаний, акции которых котируются на европейских фондовых биржах. Кроме того, государства-члены ЕС должны включить в национальное законодательство нормы права, регулирующие деятельность компаний с ограниченной ответственностью, у которых один акционер. Такие требования обязательны и едины для всех стран ЕС.

В первом десятилетии XXI века произошло немало крупных корпоративных скандалов, которые прямо повлияли на переосмысление роли корпоративного управления, в том числе в странах ЕС. Этому вопросу будет посвящена соответствующая часть данной работы.

В данной работе речь пойдет не только о корпоративном управлении, но также и о механизме управления компанией. Понятие «управление компанией» не является синонимом понятия «корпоративное управление», поскольку имеет более узкое значение. В данной работе особое внимание будет также обращено на институт co-determination, значение которого сводится к более широкому участию наемных работников в управлении компанией. Вследствие существования в рамках ЕС нескольких систем управления компанией имеются некоторые трудности в сближении корпоративного законодательства стран ЕС. Однако в последние годы прослеживается определенная положительная тенденция (опубликование Плана действий по акционерному праву и усовершенствованию корпоративного управления), которая, надеюсь, станет основанием для создания эффективного управления и качественной системы корпоративного управления в компаниях ЕС.

Глава 1 Корпоративное управление в рамках ЕС

План действий по модернизации корпоративного законодательства и повышению стандартов корпоративного управления в странах ЕС 2012 г.

корпоративный управление модернизация стандарт

Стратегия Европейской комиссии «Европа 2020» призывает к улучшению бизнес-климата в Европе. Еврокомиссия считает, что современные рамки эффективного корпоративного права и корпоративного управления для европейских предприятий, инвесторов и работников должны быть адаптированы к потребностям современного общества и к изменению экономической ситуации. Следует также отметить, что большая часть инициатив, которые имели место в Плане действий 2003, были приняты и введены в действие. В частности, положения, связанные с вопросами корпоративного управления были приняты и имплементированы в Директиву об осуществлении прав акционеров и Десятую Директиву о компаниях, связанную с трансграничными слияниями. Более того, Европейская Комиссия приняла две Рекомендации относительно роли независимых директоров и их вознаграждения.

В марте 2012 г. Европейская Комиссия опубликовала свой «План действий по усовершенствованию корпоративного управления». Документ представляет собой современную правовую базу для более эффективного взаимодействия акционеров и управляющих компаний. В этом Плане изложены инициативы, которая Комиссия намерена принять в данной области в ближайшие годы в целях модернизации и расширения существующих рамок.

Еврокомиссар Мишель Бранье отмечал в 2012 г.: «Акционеры не только должны получить дополнительные права, но и в полной мере выполнять свои обязанности, чтобы убедиться, что компания остается конкурентоспособной в долгосрочной перспективе. Компании также должны стать прозрачными в проводимой политике, что должно способствовать эффективному управлению»

Следует отметить, что План Действий предусматривает слияние всех основных директив по корпоративному праву в единый документ, который существенно облегчит дальнейшую работу.

Как вытекает из определений понятия «корпоративное управление», приведенных в части 1.1 данной работы корпоративное управление определяет отношения между менеджментом компании, советом директоров, акционерами и другими стейкхолдерами.

Корпоративное управление - способ, при помощи которого компания управляется и контролируется. Для хорошо организованных, конкурентоспособных и устойчивых компаний эффективная система корпоративного управления чрезвычайно важна. Эффективное корпоративное управление - это, прежде всего, ответственность компании и правила как на общеевропейском, так и на национальном уровне, способные обеспечить определенные стандарты корпоративного управления. Корпоративное управление в ЕС - это комбинация законодательных норм и мягкого права, то есть кодексов корпоративного управления на национальном уровне, что дает, безусловно, компаниям и акционерам, определенный уровень гибкости. Акционеры играют, как правило, решающую роль в обеспечении эффективного корпоративного управления. Выполняя такую задачу, акционеры действуют как в собственном интересе, так и в интересе компании. 
Однако опыт последних лет выявил определенные недостатки в этой области. В том числе и поэтому был принят обновленный План Действий, содержащий новые инициативы и идеи.

Финансовый кризис 2008 г. обнаружил серьезные недостатки в корпоративном управлении финансовых институтов, сыгравших определенную роль во время кризиса. Для того чтобы быстро ответить на проблему чрезмерных рисков в кредитных институтах и, в конце концов, накопления такого риска в финансовой системе, Европейская Комиссия ввела в 2010 г. в действие Зеленую Книгу по корпоративному управлению в финансовых институтах. Хотя корпоративное управление в компаниях, допущенных к торгам на фондовой бирже посредством процедуры листинга не вызывает подобную озабоченность, определенные недостатки также наблюдаются. В частности, есть ощутимый недостаток отсутствия у акционера интереса в управлении компанией, осложненный тем, что акции находятся недолгое время в собственности акционера. 
В соответствии с Планом Действий 2012 г., «европейское корпоративное право - это краеугольный камень внутреннего рынка. Оно способствует свободе учреждения компании, правовой определенности и контролю текущих операций».

План действий 2012 г. очерчивает инициативы, которые Комиссия планирует реализовать для совершенствования общих предписаний по корпоративному праву и корпоративному управлению:

Усиление прозрачности. Компания должны предоставлять информацию о состоянии корпоративного управления инвесторам и компании (обществу) в целом. Одновременно компаниям должно быть разрешено знать кто их акционеры.


Активное участие акционеров. План Действий подчеркивает, что акционеров следует поддерживать для большего вовлечения в корпоративное управление. Акционерам должно быть предоставлено больше возможностей для контроля бухгалтерии и текущих операций компании. В дополнение, ограниченная часть обязательств может быть возложена на институциональных инвесторов, инвестиционный менеджмент и представителей (proxy advisors) в целях создания эффективной системы корпоративного управления.

Поддержка роста компаний и их конкурентоспособности. В соответствии с Планом Действий существует потребность в упрощении трансграничных операций в рамках европейского экономического пространства, в частности в случае малых и средних компаний.
Кроме того, поддерживая эти три ключевые цели, Комиссия введет в действие сводную кодификацию для того, чтобы сделать общеевропейские нормативные рамки более удобными для пользователей.
Этот План Действий - результат проведенных в 2012 году публичных консультаций, разнообразных дискуссий со многими стейкхолдерами, и собственно, анализ Европейской комиссии. Следует отметить, что «нормы ЕС о корпоративном управлении обращены исключительно к компаниям, ценные бумаги которых обращаются на фондовой бирже (публичные компании)». С другой стороны, европейское корпоративное право обращено ко всем публичным компаниям с ограниченной ответственностью. Комиссия гарантирует, что инициативы не будут создавать препятствий для компаний, и будут, в частности, принимать во внимание специфичную ситуацию для малого и среднего бизнеса. Остановимся подробнее на целях, которые содержатся в Плане Действий.

В Европе сосуществуют две системы (модели) управления компанией. В зависимости от страны, компании, чьи ценные бумаги обращаются на фондовой бирже, устанавливают однозвенную систему управления или двухзвенную систему управления или смешанную систему управления. Европейская Комиссия признает сосуществование таких систем управления. Структура совета директоров играет ключевую роль в успехе компании. Эффективный контроль исполнительных директоров или независимых директоров в составе управляющего органа или наблюдательными советами приводят к успешному управлению в компании. В этом отношении, разнообразие точек зрения и компетенций среди членов совета директоров очень важно. Это способствует пониманию организации бизнеса и дел и, таким образом, дает возможность совету директоров поставить под сомнение и возражать против решений менеджмента объективно и конструктивно. Наоборот, недостаточное разнообразие может привести к так называемому «групповому мышлению», что означает проведение меньше дебатов, меньше идей и потенциально меньше эффективного контроля менеджмента или исполнительных директоров. Европейская Комиссия, воодушевленная результатами консультаций по Зеленой Книге 2011 г. считает, что возрастающая прозрачность в отношении политики совета директоров могла бы заставить компании поразмышлять об обеспечении такой прозрачности и обратить внимание также на потребность большего плюрализма мнений и идей в советах директоров. Таким образом, эта инициатива будет дополнением к специальному предложению на улучшение гендерного баланса среди независимых директоров компаний, чьи ценные бумаги обращаются на фондовой бирже.

Европейская комиссия уверена, что такие наблюдательные советы должны обеспечивать широкую дискуссию относительно целого ряда рисков, стоящих перед компанией. Расширение требований по отчетности по отношению к нефинансовым параметрам помогло бы в создании всеобъемлющей системы распределения рисков компании, предоставляя тем самым больше вариантов стратегических решений по устранению таких рисков. Дополнительный взгляд на нефинансовые аспекты деятельности компании должен способствовать тому, чтобы компании принимали собственные устойчивые и долгосрочные стратегии по развитию своего бизнеса. 
Качество отчетов по корпоративному управлению, которые выпускают компании, чьи ценные бумаги обращаются на фондовой бирже, стало объектом критики. Кодексы корпоративного управления в ЕС построены на рекомендательной основе. Этот подход разрешает компаниям отступать от определенных рекомендаций применяемого кодекса, обеспечивая тем самым объяснение причин от компаний, почему они отступили от соответствующих рекомендаций. Однако такие объяснения, предоставляемые компаниями неполны и недостаточны.

В 2011 году был проведен опрос, одним из вопросов которого был: «видят ли стейкхолдеры потребность в общеевропейском механизме помощи эмитентам идентифицировать своих акционеров, для того, чтобы способствовать диалогу, предметом которого могли бы стать вопросы корпоративного управления?». В дополнение, был задан еще один вопрос: «должна ли такая информация быть доступна иным инвесторам?». Абсолютное большинство респондентов высказалось в пользу такого механизма. Поддержка была с обеих сторон, как со стороны компаний (бизнеса), так и инвесторов. Некоторые респонденты считали требование эмитентов предоставить дискуссионную площадку акционерам на их корпоративных веб-сайтах вполне достаточным. Другие выступали за создание всеобъемлющего общеевропейского механизма идентификации акционеров. В итоге было решено, что от государств-членов ЕС требуется взаимное признание национальных механизмов признания правового статуса акционеров и, если необходимо, обязаны ввести в действие определенные инструменты прозрачности, уважающие минимум требований, предъявляемых к этому.

Следует отметить, что Европейский Парламент поддерживает позицию, в соответствии с которой компании, выпускающие именные акции должны знать идентичность их собственников.

Европейская Комиссия считает, что дополнительная информация относительно того, кто владеет акциями в компании, чьи ценные бумаги обращаются на фондовой бирже диалог между компанией и ее акционерами, предметом которого могут быть вопросы корпоративного управления.

Эффективное устойчивое участие акционеров - это один из краеугольных камней модели корпоративного управления компаний, чьи ценные бумаги обращаются на фондовой бирже, которая зависит, главным образом, от сдержек и противовесов между различными органами и различными стейкхолдерами. Если, к примеру, большинство акционеров ведет себя пассивно, не ищут взаимодействия с компанией и не голосуют, то функционирование существующей системы корпоративного управления является менее эффективным. В этих условиях некорректные действия следует ожидать со стороны акционеров и тогда контроль менеджмента остается всецело на плечах наблюдательного совета.

Метод наделения работников акциями (employee share ownership) того предприятия, на котором они работают, также является одним из механизмов наделения работников рычагами управления компании. Такой метод в виде различных планов стал распространяться в Великобритании с 1989 г., когда эти планы впервые были разрекламированы; в 1990 г. государство в целях поощрения распространения подобных планов предоставило владельцам компаний, осуществляющим продажу акций в рамках плана приобретения акций служащими компании, переходящую скидку (roll-over relief) c налога на прирост рыночной стоимости капитала.


Европейская Комиссия уверена, что интерес работников в устойчивости компании - это один из элементов эффективно функционирующей системы корпоративного управления. Вовлечение работников в дела компании может иметь форму предоставления информации со стороны компании, консультаций и участия в наблюдательном совете. Также такое вовлечение может относиться к формам финансового вовлечения, в частности, когда работники становятся акционерами компании. Система владения акциями работниками уже имеет успех во многих государствах-членах. Исследование Европейской Комиссии показало, что система владения акциями работниками может играть важную роль в возрастании пропорции долгосрочно ориентированных акционеров.

Общее собрание

 

В соответствии со ст. 22 Проекта Пятой Директивы общее собрание собирается, как минимум, один раз в год. Государства-члены гарантируют право одного или нескольких акционеров, удовлетворяющих требованиям Директивы ставить вопрос о созыве общего собрания и формировании повестки дня. Перед созывом общего собрания необходимо опубликовать уведомление о созыве общего собрания. Такое уведомление должно содержать, как минимум, следующую информацию:

фирменное наименование компании и местонахождение компании;

место и дата проведения общего собрания акционеров;

тип общего собрания (обычное, внеочередное);

требования, которые необходимо соблюдать для участия в общем собрании и голосовании;

положения устава, касающиеся представительства акционеров;

повестка дня.

Также в соответствии с Проектом государства-члены гарантируют, что акционеры могут требовать включение одного или нескольких пунктов в повестку дня общего собрания. Требования о включении новых пунктов в повестку дня должны быть заявлены за семь дней до созыва общего собрания акционеров. Соответствующие пункты повестки дня должны быть опубликованы в таком же порядке, в каком публикуются уведомления о созыве общего собрания акционеров.

Каждый акционер, который соответствует требованиям, указанным в законе или уставе имеет право присутствовать на общем собрании акционеров. Каждый акционер имеет право назначить лицо, которое будет его представлять на общем собрании акционеров.

Следует отметить, что Проект Директивы предусматривает, что каждый акционер может назначить другого акционера, который будет его представлять (proxy advisor). Каждый акционер, участвующий в общем собрании акционеров должен иметь право получать надлежащую информацию, которая касается текущих дел компании, если такая информация необходима, в том числе для обсуждения определенной повестки дня.

 

Сo-determination

 

Сo-determination - это практика, в соответствии с которой работники играют определенную роль в управлении компанией. Вообще слово пришло из германской практики. Оно обозначается «mitbestimmung». Права, которые имеют наемные работники в рамках такой практики отличаются. К примеру, в США работники практически не участвуют в управлении компанией, а в Германии их роль более важна. Первые полноценные законы, которые были посвящены институту совместного принятия решений были приняты в Восточной Германии. И поэтому сначала участие наемных работников в управлении компанией ограничивалось исключительно угольной и сталелитейной промышленностью.

В системах управления, где имеет место институт co-determination, к примеру, в больших компаниях создаются специальные органы - советы наемных работников, а в более мелких компаниях избирают представителей наемных работников. В системах управления, где существует институт совместного принятия решений, наемные работники получают места в совете директоров и играют одну из важных ролей в системе управления компанией.

Типичная система, в которой существует институт совместного принятия решений (co-determination) - это германская система. Типичная система с однозвенной структурой управления, где существует институт co-determination - это шведская система.

Существует три точки зрения, почему институт co-determination имеет место:

уменьшить конфликты между менеджментом и наемными работниками, для того чтобы улучшить и систематизировать каналы коммуникации;

увеличить правоспособность наемных работников, включив правоспособность заключение сделок;

исправлять ошибки рынка.

 

Заключение

 

В данной работе были исследованы основные составляющие корпоративного управления. Также была показана разница между понятием «корпоративное управление» и «управление компанией». Следует отметить, что в данной работе были использованы, главным образом, иностранные монографии, статьи таких известных ученых, занимающихся проблемами корпоративного управления в рамках ЕС, как С. Jungmann, K.J. Hopt, K. Lannoo, S. Grundmann.

Эффективное корпоративное управление расширяет доступ компаний к внешнему финансированию, что, в свою очередь, способствует привлечению новых инвестиций и созданию новых рабочих мест. Эффективное корпоративное управление снижает риск финансового кризиса, который, как правило, влечет серьезные экономические последствия, приводит к улучшению взаимоотношений со всеми заинтересованными сторонами. Как было отмечено в данной работе, в рамках ЕС сосуществуют сразу несколько систем (моделей) управления компании. Каждое государство-член, исходя из собственных национальных интересов, выбирает ту или иную формы управления компании и затем регулирует данную форму управления посредством принятия соответствующего национального нормативного акта. По замыслу европейского законодателя, базовым документом в сфере управления компанией должна была стать Пятая Директива о компаниях. К сожалению, Проект Пятой Директивы пока не принят. Государства-члены не готовы вводить в свое законодательство такой институт, как co-determination и, тем самым, усиливая роль наемных работников в принятии ключевых решений компании.

Что касается общей тенденции развития корпоративного права, и, в частности, корпоративного управления в ЕС, то здесь можно смело сказать, что такая тенденция носит исключительно положительный характер.

Проводятся различные конференции, круглые столы, дебаты по вопросам развития корпоративного права и усовершенствования корпоративного управления. К примеру, совсем недавно, в январе 2014 года, была проведена конференция, посвященная институту владения акций работниками (Employee Share Ownership). Эта конференция транслировалась в режиме реального времени.

Все это показывает, что в ЕС стремятся развивать корпоративное управление. Надеемся, что так будет и в дальнейшем.

 

Введение

 

На сегодняшний день корпоративное право в рамках ЕС развивается очень интенсивно. Как известно, корпоративное право регулирует, в первую очередь, отношения внутри компании (корпорации). Но это не означает, что нормами корпоративного права не затрагиваются внешние правоотношения корпорации с иными субъектами. Одним из важнейших институтов корпоративного права является корпоративное управление. Корпоративное управление - это, в первую очередь, комплекс взаимоотношений между руководящим органом (менеджментом), советом директоров (наблюдательным советом), акционерами и другими заинтересованными лицами.

Корпоративное управление - это важная составляющая эффективного функционирования любой компании (корпорации). В последние годы в ЕС был принят ряд документов, которые направлены на создание эффективной системы корпоративного управления в компаниях. Следует отметить, что ряд стран приняли обновленные кодексы корпоративного управления, соответствующие требованиям, которые предъявляются Принципами корпоративного управления ОЭСР. Во многих государствах-членах ЕС приняты нормативные акты, которые содержат требования по внесению информации о состоянии корпоративного управления компании в ее годовой отчет. Так называемый «Пакет Директив» о компаниях, регулирующий основные сферы деятельности, правовое положение компаний прямо или косвенно касается и института корпоративного управления, способствуя тем самым созданию эффективной системы корпоративного управления в компаниях. В 2012 году Еврокомиссия опубликовала План действий по акционерному праву и усовершенствованию корпоративного управления, который заменил одноименный документ 2003 г. План действий 2012 г. содержит конкретные задачи по усовершенствованию корпоративного управления, среди которых усиление прозрачности компаний, активное участие акционеров в управлении компанией, поддержка роста компаний и их конкурентоспособности. 9 апреля 2014 г. Еврокомиссия приняла ряд мер, направленных на улучшение корпоративного управления 10 тыс. компаний, акции которых котируются на европейских фондовых биржах. Кроме того, государства-члены ЕС должны включить в национальное законодательство нормы права, регулирующие деятельность компаний с ограниченной ответственностью, у которых один акционер. Такие требования обязательны и едины для всех стран ЕС.

В первом десятилетии XXI века произошло немало крупных корпоративных скандалов, которые прямо повлияли на переосмысление роли корпоративного управления, в том числе в странах ЕС. Этому вопросу будет посвящена соответствующая часть данной работы.

В данной работе речь пойдет не только о корпоративном управлении, но также и о механизме управления компанией. Понятие «управление компанией» не является синонимом понятия «корпоративное управление», поскольку имеет более узкое значение. В данной работе особое внимание будет также обращено на институт co-determination, значение которого сводится к более широкому участию наемных работников в управлении компанией. Вследствие существования в рамках ЕС нескольких систем управления компанией имеются некоторые трудности в сближении корпоративного законодательства стран ЕС. Однако в последние годы прослеживается определенная положительная тенденция (опубликование Плана действий по акционерному праву и усовершенствованию корпоративного управления), которая, надеюсь, станет основанием для создания эффективного управления и качественной системы корпоративного управления в компаниях ЕС.

Глава 1 Корпоративное управление в рамках ЕС