Б. Адвокат — представитель в арбитражном процессе (АПК РФ)

· Право на обращение в арбитражный суд. Предмет судебной защиты. Предста­вительство в арбитражном процессе. Правила оформления платежных докумен­тов. Порядок реализации прав представителя (в т.ч. методика составления искового заявления, жалоб, подготовки к выступлению). Особенности определе­ния предмета доказывания. Участие адвоката-представителя в апелляцион­ном и кассационном производстве, производстве в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.

 

 

Заинтересованные лица обладают гарантированным правом обра­титься в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспари­ваемых прав или интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом РФ (п. 1 ст. 4 АПК).

Право на обращение в арбитражный суд реализуется путем подачи искового заявления или заявления по делам, возникающим из адми­нистративных и иных публичных правоотношений, по делам о несос­тоятельности (банкротстве), по делам особого производства, при об­ращении о пересмотре судебных актов в порядке надзора и пр., подачи апелляционной или кассационной жалобы, представления — при обращении Генерального прокурора РФ и его заместителей о пересмотре судебных актов в порядке надзора (п.4 ст.4).

Гарантиями права на обращение в арбитражный суд, в частности, являются исчерпывающий перечень оснований к возвращению иско­вого заявления (ст. 129), апелляционной и кассационной жалобы (ст.ст.264, 281), императивность нормы, устанавливающей недействи­тельность отказа от права на обращение в суд, в какой бы форме он не был произведен (п.З ст.4).

Пределы реализации права на обращение в арбитражный суд опре­деляются ст.ст.27-33 АПК о подведомственности споров арбитражно­му суду. Согласно требованиям п.2 ст.27 АПК, арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с учас­тием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осу­ществляющих предпринимательскую Деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предприни­мателя, а в случаях, предусмотренных федеральным законодатель­ством, с участием Российской Федерации, её субъектов, муници­пальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.

Разрешая вопрос о подведомственности, необходимо учитывать также требования ст.28 ГПК РСФСР, согласно которой при объеди­нении нескольких связанных между собой требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, а другие — арбит­ражному суду, все требования подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции.

Непременным условием реализации права на обращение в арбит­ражный суд, кроме этого, является соблюдение требований законода­тельства о подсудности.

К подсудности Высшего Арбитражного Суда п.2 ст.34 АПК отнесе­ны дела: об оспаривании нормативных правовых актов Президента, Правительства Российской Федерации, федеральных органов испол­нительной власти, затрагивающих права и законные интересы заяви­теля в сфере предпринимательской и иной экономической деятельно­сти; об оспаривании ненормативных правовых актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации и Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, Правительства Рос­сийской Федерации, не соответствующих закону и затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; экономические споры между Российс­кой Федерацией и субъектами Российской Федерации, между субъек­тами Российской Федерации.

Общий принцип территориальной подсудности заключается в том, что иски предъявляются в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК).

Исключения из данного принципы предусмотрены в связи с под­судностью по выбору истца (ст. 36)[20], договорной подсудностью (ст. 37)[21] и исключительной подсудностью (ст. 38)[22].

В статье 39 АПК законодатель сформулировал правила о передаче дел из одного арбитражного суда в другой. По общему правилу, при­нятое арбитражным судом к своему производству с соблюдением пра­вил подсудности дело, должно быть рассмотрено им по существу, даже если в дальнейшем после принятия заявления оно стало подсуд­но другому арбитражному суду (п. 1).

Случаи, при которых арбитражный суд передает дело на рассмот­рение другого арбитражного суда исчерпывающе перечислены в п. 2 ст. 39 АПК.[23]

Состав лиц, участвующих в деле, перечислен в ст.40 АПК. К ним отнесены; стороны; заявители и заинтересованные лица — по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и иных предусмотренных АПК случаях; третьи лица; прокурор, государ­ственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных АПК.

Все выше указанные лица, за исключением прокурора, имеют право осуществлять процессуальную деятельность по ведению дел в арбит­ражном суде через представителей, что не исключает возможности и личного участия гражданина или органа юридического лица, действу­ющего в пределах полномочий, предоставленных законами и иными нормативными правовыми актами или учредительными документами. Представительство в арбитражном процессе осуществляется от имени и в интересах участвующих в деле лиц. Полномочия представителя производны от полномочий доверителя. Права и обязанности лиц, уча­ствующих в деле (ст.41), не участвующих в деле, о правах и об обя­занностях которых арбитражный суд принял судебный акт (ст.42) исчерпывающе регламентирован АПК.

Адвокаты, могут выступать в качестве представителей как граж­дан, в том числе индивидуальных предпринимателей (п.2 ст.59), так и организаций (п.5 ст.59).

Действующее законодательство предусматривает единую для всех форму оформления полномочий представителя — доверенность, вы­данную и оформленную в соответствии с законом (ст.ст. 185—186 ГК РФ). Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на это ее учреди­тельными документами и заверяется печатью этой организации. Дове­ренность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена: в но­тариальном порядке; организацией в которой доверитель работает, учится; жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жи­тельства; администрацией стационарного лечебного учреждения, в ко­тором он находится на излечении; командованием соответствующей воинской части, если доверенность выдается военнослужащим. Дове­ренность лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяет­ся начальником соответствующего места лишения свободы.

В п. 3 ст.61 АПК указано, что полномочия адвоката удостоверяются в порядке, установленном законом. При этом не делается ссылки на конкретный нормативный акт. Поскольку кроме ГПК РСФСР и Фе­дерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» на сегодняшний день порядок оформления полномочий адвоката-пред­ставителя в гражданском судопроизводстве ни чем не урегулирован, то следует полагать, что полномочия адвоката-представителя в арбит­ражном суде оформляются по аналогии с представительством в судах общей юрисдикции — ордером адвокатского формирования и дове­ренностью (см. оформление полномочий адвоката-представителя при участии в гражданском процессе в судах общей юрисдикции).

На основании ордера и доверенности адвокат-представитель осуще­ствляет права стороны или третьего лица, определенные АПК РФ. Он имеет право знакомиться с материалами дела, делать из него выпис­ки, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, заявлять ходатайства, воз­ражать против ходатайств, излагать суду свои доводы и соображения по возникающим в ходе арбитражного процесса вопросам. Однако, так же как и в судах общей юрисдикции, совершение некоторых про­цессуальных действий представителем от имени доверителя в арбит­ражном суде возможно только в том случае, если они прямо указаны в доверенности. Это такие действия, как: подписание искового заяв­ления и отзыва на исковое заявление, заявление на обеспечение иска, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от ис­ковых требований и признание иска, изменение предмета или основа­ния иска, заключение мирового соглашения и соглашения по факти­ческим обстоятельствам, передача своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присуж­денных денежных средств или иного имущества (ст.62).

Исковое заявление обязательно должно быть составлено в пись­менной форме с четкой фиксацией даты и места его предъявления. В нем должны быть указаны: правильное (с учетом вопроса о подсуд­ности) и полное (без сокращений) наименование арбитражного суда, в который подается заявление; наименование истца, его место на­хождения; если истцом является гражданин. Его место жительства, дата и место его рождения, место работы или дата и место государ­ственной регистрации в качестве индивидуального предпринимате­ля; наименование ответчика, его место нахождения или место жи­тельства; требование истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к не­скольким ответчикам — требования к каждому из них; цена иска если иск подлежит оценке; расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы (при сложных расчетах и для удобства восприятия текста, может быть оформлен в качестве приложения к исковому заявлению); сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договоров; сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска; пере­чень прилагаемых документов (ст. 125).

В заявлении могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они не­обходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, мо­гут содержаться ходатайства, в том числе об истребовании доказа­тельств от ответчика и других лиц.

Исковое подписывается истцом или его представителем. Если истец руководитель юридического лица, то его подпись заверяется печатью организации. При подписании искового заявления адвокатом-представителем обязательна ссылка на то, что подписавший действует по доверенности.

Лица, подписавшие исковое заявление, как и иные лица, участву­ющие в деле, обязаны сообщать арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу (ст. 124).

Поскольку судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ст.ст. 8, 9), закон (п. 3 ст. 125) обязывает истца при предъявлении искового заявления направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заяв­ления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствую ют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Законодатель предусмотрел также обязательный перечень докумен­тов, прилагаемых к исковому заявлению (ст. 126 АПК), который при подписании иска адвокатом-представителем должен включать доку­менты, подтверждающие: уведомление о вручении или иные доку­менты, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц отсутствуют; уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки,' об уменьшении размера государственной по­шлины; обстоятельства, на которых основываются исковые требова­ния, т.е. различные документы, являющиеся, по мнению заявителя, доказательством, подтверждающим исковые требования; надлежащим образом оформленные доверенность и ордер адвокатского формирова­ния; копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных инте­ресов до предъявления иска; соблюдения претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором; проект договора, если заявлено требование о понуж­дении заключить договор.

Ответчик имеет право во всех случаях, а иные лица, участвующие в деле в случаях и порядке, которые установлены АПК, направить арбитражному суду, истку и иным лицам, участвующим в деле отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражения относительно иска, а также документов. Отзыв составля­ется по правилам искового заявления. В нем могут быть указаны име­ющиеся у ответчика ходатайства.

Ответчик, а соответственно и его представитель, вправе до приня­тия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, руководствуясь общими правилами предъявления исков, предъявить к истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском в случаях если: встречное требование направлено к зачету первоначального требования; удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удов­летворение первоначального иска; между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

Основания иска и возражений на иск, нормы материального и процессуального права, подлежащие применению к спорному право­отношению, определяют предмет доказывания.

Каждое лицо, участвующее в арбитражном деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ст.65). Исключением являются споры о при­знании недействительными актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, должностных лиц, при рас­смотрении которых обязанность доказывания обстоятельств, послу­живших основанием для принятия указанных актов, решений, совер­шения действия (бездействия) возлагается на соответствующий орган или должностное лицо.

Доказательства в арбитражном процессе — это полученные в соот­ветствии с предусмотренным АПК и другими федеральными закона­ми порядком сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновыва­ющих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющих значение для правильного рассмотре­ния дела. В качестве доказательств допускаются письменные и веще­ственные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, зак­лючения экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы (ст.64).

В арбитражном процессе, так же как и в гражданском процессе, не все обстоятельства, имеющие значение для дела, нуждаются в доказы­вании. К таким обстоятельствам закон (ст.69) относит общеизвестные и преюдициальные[24], а также обстоятельства, признанные сторонами (ст.70). Однако, адвокату-представителю следует учитывать, что для того, что­бы составу арбитражного суда стало известно об этих фактах, зачастую требуется активная работа адвоката по собиранию соответствующих све­дений и представлению их суду. Данная деятельность адвоката-предста­вителя осуществляется по правилам, используемым при участии в до­казывании в судах общей юрисдикции. Вопросы представления и истребования доказательств урегулированы ст.66 АПК.

Кроме указанных выше прав по предъявлению иска, встречного иска и отзыва, определении подсудности, при наличии соответствую­щих полномочий, адвокат-представитель обладает правами, которые конкретизируются в следующих действиях:

1. обращении с заявлениями к арбитражному суду: о выбранной кан­дидатуре арбитражного заседателя (при рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей; п. 3 ст. 19); (истец) об изменении основания или предмет иска, увеличении или уменьшении размера исковых тре­бований при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстан­ции до принятия судебного акта (п.1 ст.49); (истец) об отказе от иска полностью или частично (п. 3 ст.49); об окончании дела мировым со­глашением (п.4 ст.49); о приобщении представленных доказательств (п.2 ст.66); об отводе эксперту (п.2 ст.82); о проведении дополнитель­ной или повторной экспертизы (п. 3 ст.82); о вызове в арбитражный суд свидетеля (п.1 ст.88); о возобновлении производства по делу (ст. 146); повторно с исковым заявлением, после устранения обстоятельств, по­служивших основанием для оставления заявления без рассмотрения (п. 3 ст. 149); о принятии дополнительного решения (до вступления решения в законную силу (ст. 178); о разъяснении решения и об ис­правлении допущенных описок, опечаток и арифметических ошибок (п.1 ст.179); о немедленном исполнении решения (п. 3 ст.182); об ин­дексации присужденных денежных сумм (ст. 183).

2. заявлении ходатайств: об обеспечении доказательств до предъяв­ления иска (ст.72); о рассмотрении дела с участием арбитражных засе­дателей (заявляется не позднее чем за один месяц до начала судебного разбирательства; п.2 ст. 19); об отводе судьи, помощника судьи, сек­ретаря судебного заседания, эксперта, переводчика (гл. 3); о замене ненадлежащего ответчика надлежащим (47); об истребовании доказа­тельств (п.п.4 и 5 ст.66); о назначении экспертизы и о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении (п. 3 ст.82); о внесении в опре­деление о назначении экспертизы дополнительных вопросов (п. 3 ст.82); о принятии срочных временных мер, направленных на обеспечение иска или имущественного интереса заявителя (обеспечительные меры; ст. 90) и о предоставлении обеспечения возмещения возможных обес­печительными мерами убытков (встречное обеспечение; ст.94); о пред­варительных обеспечительных мерах (ст.99); о замене одной обеспечи­тельной меры другой (ст.95) и об отмене обеспечительных мер (97); об уменьшении размера возмещения судебных расходов, при предос­тавлении доказательства их чрезмерности (п.3 ст. 111); о восстановле­нии и продлении пропущенных сроков (ст. 115, 117, 118); об отсроч­ке, рассрочке или уменьшении размера государственной пошлины (ст. 112); о соединении и разъединении нескольких требований (ст. 130); о приостановлении производства по делу в порядке ст.ст.143, 144 АПК; об изготовлении копии протокола судебного заседания (п.8 ст. 155); о возвращении подлинных документов, имеющихся в деле (п. 10 ст.75); о возвращении вещественных доказательств (ст.80); о возврате госу­дарственной пошлины в случаях, предусмотренных законом; (обеих сторон) об отложении судебного разбирательства в случае обращения сторон за содействием к суду или посреднику в целях урегулирования спора (п.2 ст. 158); об отложении судебного разбирательства с обосно­ванием уважительности причины и др. (п.п. 3—5 ст. 158); о фальсифи­кации доказательства (ст. 161); о возражениях относительно исключе­ния доказательства из числа доказательств по делу (ст. 161); об объявлении перерыва в судебном заседании (ст. 163).

3. обжаловании определений арбитражного суда: о наложении су­дебного штрафа (п. 12 ст.66; 120); об обеспечении (отказе в обеспече­нии) иска, доказательств (72, 90,93); о распределении судебных рас­ходов (ст. 112); об отказе в восстановлении или продлении процессуальных сроков (ст.ст.117, 118); о возвращении искового за­явления (ст. 129) и встречного иска (ст. 132); об отказе в утверждении мирового соглашения (п.9 ст. 141); от утверждении мирового соглаше­ния (в кассационную инстанцию (п.8 ст. 141); о приостановлении про­изводства по делу или об отказе в возобновлении производства по делу (ст.147); о прекращении производства по делу (п.2 ст.151); об оставлении иска без рассмотрения (ст. 148); об отказе в принятии до­полнительного решения или о принятии дополнительного решения (п.5 ст. 178); об отказе в разъяснении решения и об исправлении опи­сок, опечаток или арифметических ошибок (п.4 ст.179); об обращении решения к немедленному исполнению (п.п.5,6 ст.182); об индексации присужденных денежных сумм или об отказе в индексации (ст. 183);

4. а также: участии в осмотре и исследовании письменных и веще­ственных доказательств по месту их нахождения (ст.ст.78,79); давать объяснения об известных обстоятельствах, имеющих значение для дела, в письменной и устной форме (ст.81); даче объяснений эксперту; оз­накомлении с заключением эксперта или сообщением о невозможно­сти дать заключение (п. 3 ст.82); требовании от лица, ходатайствовав­шего об обеспечении иска, возмещения убытков путем предъявления иска (ст.98); внесении денежных сумм, причитающихся экспертам, свидетелям, переводчикам на депозитный счет арбитражного суда (ст. 108); высказывании мнения о возможности продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстан­ции после предварительного судебного заседания (п.4 ст. 137); осуще­ствлении поиска доказательств по аналогии с действиями в гражданс­ком процессе и согласно п. 3 ст.6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ; даче объяснений, признании фактов; ознакомле­нии с протоколами судебного заседания и отдельных процессуальных действий и представлять замечания относительно полноты и правиль­ности их составления (п.6 ст.155); уведомлении суда о возможности рассмотрения дела в их отсутствии (ст. 156); в выступлении в судебных прениях (ст. 164).

По всем делам, рассматриваемым арбитражными судами, уплачи­вается или взыскивается государственная пошлина, которая зачисля­ется в федеральный бюджет по месту нахождения банка, принявшего платеж. Ее взимание производится в соответствии с Законом РФ от 9.12.91 №2005-1 «О государственной пошлине» (в редакции Феде­рального закона от 31.12.95 №226-ФЗ «О внесении изменений и до­полнений в Закон Российской Федерации «О государственной по­шлине», с изменениями от 20.08.96, 19.07.97, 21.07.98, 13.04.99, 7.0801, 21.03.02, 25.07.02) на основании Инструкции Госналогслуж­бы РФ согласованной с Минфином РФ и Минюстом РФ от 15.05.96 №42 «По применению Закона Российской Федерации «О государ­ственной пошлине» (с изменениями от 7.10.96, 6.07.98, 19.02.99, 8.11.01).

Госпошлина взимается до подачи исковых, иных заявлений и жа­лоб, подаваемых в арбитражные суды, а также за выдачу документов арбитражными судами (ст. 102). Рассмотрение дел в порядке надзора и по вновь открывшимся основаниям госпошлиной не оплачиваются.

Плательщиками госпошлины являются граждане РФ, иностран­ные граждане и лица без гражданства, юридические лица, обратив­шиеся за совершением юридически значимых действий или выдачей документов.

Госпошлина оплачивается в рублях в банки, а также путем пере­числения сумм государственной пошлины со счета плательщика через банки (их филиалы). Прием банками государственной пошлины на­личными деньгами осуществляется во всех случаях с выдачей квитан­ции установленной формы.

Иностранные лица уплачивают государственную пошлину через уполномоченных представителей в России, имеющих рублевые и ва­лютные счета.

Платежные поручения и квитанции представляются в арбитраж­ный суд только с подлинной отметкой банка и остаются в материалах дела (за исключением случаев возврата государственной пошлины, см. ниже). Ксерокопии и фотокопии платежных поручений и квитанций об уплате госпошлины не принимаются арбитражными судами в каче­стве доказательства ее уплаты.

Оформление платежного поручения об уплате госпошлины должно соответствовать форме, приведенной в приложении к Инструкции.

В случае одновременного обращения за совершением юридически значимого действия или за выдачей документа нескольких лиц, не имеющих права на льготы, госпошлина уплачивается в полном разме­ре в равных долях или долях, согласованных между ними. Если же среди этих лиц одно или несколько лиц в соответствии с законода­тельством освобождены от уплаты госпошлины, то размер госпошли­ны, подлежащей уплате, уменьшается пропорционально количеству лиц, имеющих право на льготы, и в этом случае госпошлина уплачи­вается только лицами, не имеющими права на льготы.

Размеры госпошлины определены ст.29 указанной Инструкции. При определении размера госпошлины, установленного в кратном размере от минимального размера оплаты труда, учитывается уста­новленный законом минимальный размер оплаты труда на день уп­латы госпошлины. Размер госпошлины с исковых заявлений имуще­ственного характера зависит от цены иска, которая определяется истцом согласно ст. 103 АПК: по искам о взыскании денежных средств, исходя из взыскиваемой суммы; по искам о признании не подлежа­щим исполнению исполнительного или иного документа, по кото­рому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) поряд­ке, исходя из оспариваемой денежной суммы; по искам об истребовании имущества, исходя из стоимости истребуемого имуще­ства; по искам об истребовании земельного участка, исходя из сто­имости земельного участка.

В цену иска включаются также указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штраф, пени) и проценты. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных требований, определяется суммой всех требований.

По исковым заявлениям о признании права, в том числе права собственности, права пользования, права владения, права распоряже­ния, государственная пошлина уплачивается в размерах, установлен­ных для исковых заявлений неимущественного характера.

В случае неправильного указания заявителем цены иска она опре­деляется арбитражным судом.

С исковых заявлений, содержащих одновременно требования иму­щественного и неимущественного характера, взимается одновременно государственная пошлина, установленная для исковых заявлений иму­щественного характера и для исковых заявлений неимущественного характера. Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных тре­бований, определяется суммой всех требований.

При увеличении исковых требований недостающая сумма госпош­лины взыскивается при принятии решения в соответствии с увели­ченной ценой иска, а при уменьшении исковых требований уплачен­ная излишне пошлина не возвращается.

С апелляционных и кассационных жалоб на решения и постановле­ния арбитражных судов, а также на определения о прекращении про­изводства по делу, об оставлении иска без рассмотрения, о наложении судебных штрафов, о выдаче исполнительного листа на принудитель­ное исполнение решений третейского суда и об отказе в выдаче ис­полнительного листа государственная пошлина уплачивается в разме­ре 50% от государственной пошлины, взимаемой при подаче искового заявления неимущественного характера, а по спорам имущественного характера — от размера государственной пошлины, исчисленной ис­ходя из оспариваемой заявителем суммы.

Статья 34 Инструкции содержит обширный перечень лиц, осво­божденных от уплаты государственной пошлины. Арбитражный суд по своему усмотрению на основании соответствующего заявления заин­тересованного лица, исходя из имущественного положения сторон, может отсрочить или рассрочить уплату государственной пошлины или уменьшить ее размер.

Инструкцией (ст. 14) предусмотрены случаи частичного или пол­ного возврата государственной пошлины в случае: внесения государ­ственной пошлины в большем размере, чем это требуется по закону; возвращения или отказа в принятии искового заявления, жалобы или иного обращения; прекращения производства по делу или остав­ления иска без рассмотрения, если спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде, а также когда истцом не соблюден установлен­ный досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора с ответчиком либо когда иск предъявлен недееспособным лицом; удов­летворения исковых требований арбитражным судом о возврате на­логов, сборов, пошлин и других обязательных платежей из соответ­ствующего бюджета, если ответчик — налоговый, финансовый, таможенный органы и орган по валютному и экспортному контро­лю, не в пользу которого состоялось решение; отказа лица, уплатив­шего государственную пошлину, от совершения юридически значи­мого действия или от получения документа до обращения в арбитражный суд.

При этом следует иметь в виду, что не подлежит возврату уплачен­ная государственная пошлина, если истец после принятия искового заявления к производству арбитражным судом уменьшил цену иска, а также при добровольном удовлетворении ответчиком требований ист­ца после обращения последнего в арбитражный суд и вынесения опре­деления о принятии искового заявления к производству.

Возврат государственной пошлины производится по заявлениям, подаваемым в налоговый орган в течение года со дня принятия соот­ветствующего решения арбитражного суда о возврате государственной пошлины из бюджета.

К заявлению о возврате государственной пошлины прилагаются соответствующие решения, определения, справки суда об обстоятель­ствах, являющихся основанием для полного или частичного возврата пошлины, а также платежные поручения или квитанции с подлинной отметкой банка, подтверждающие уплату государственной пошлины, если пошлина подлежит возврату в полном размере. Бели же государ­ственная пошлина подлежит возврату частично, то к справке прилага­ются не подлинники, а копии платежных документов.

По заявлениям, апелляционным или кассационным жалобам, оп­лаченным государственной пошлиной, но не поступившим в арбит­ражный суд или им возвращенным, и по судебным актам, предусмат­ривающим полный или частичный возврат пошлины, ее возврат производится на основании выданной судом справки.

Налоговым органам предоставлено право в течение 30 дней прове­сти проверку поступивших к ним заявлений и документов на возврат государственной пошлины и вынести соответствующее решение. При положительном решении не позже чем через месяц с момента его принятия государственная пошлина подлежит возврату через орган федерального казначейства или налоговый орган.

Право апелляционного обжалования решений арбитражного суда, не вступивших в законную силу, принадлежит лицам, участвующим в деле (ст.275), а также иным лицам, в случаях, предусмотренных АПК, их правопреемникам (ст.48), а также их представителям.

Апелляционная жалоба подается через принявший решение в пер­вой инстанции арбитражный суд в течение месяца после принятия арбитражным судом обжалуемого решения. Законодатель определяет форму и содержание апелляционной жалобы (ст. 260). В апелляционной жалобе должны быть указаны: наименование арбитражного суда, jb который подается апелляционная жалоба; наименование лица, подаю­щего жалобу, и других лиц, участвующих в деле; наименование ар­битражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата принятия решения, предмет спора; требования лица, подающего жа­лобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства; перечень при­лагаемых к жалобе документов.

В апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмот­рения дела сведения, а также заявлены имеющиеся ходатайства.

Лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилага­емых к ней документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, уча­ствующим в деле, или их представителям лично под расписку.

К апелляционной жалобе прилагаются: копия оспариваемого решения; документы, подтверждающие уплату государственной пошлин» в установленных порядке и размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины; документ, подтверждающий направление или вру­чение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жа­лобы и документов, которые у них отсутствуют; к жалобе, подписанной" представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его пол­номочия на обжалование судебных актов, если она ранее не был» представлена по данному делу.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о воз­вращении искового заявления должны быть также приложены возвра­щенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд.

Так же, как и при производстве в арбитражном суде по первой инстанции, лица, участвующие в деле и их представители, при полу­чении копии апелляционной жалобы, вправе направить на нее отзыв арбитражному суду в срок, обеспечивающий возможность ознакомле­ния с ним до начала судебного заседания, и доказательства отсылки копий отзыва другим лицам, участвующим в деле (ст.262).

Отзыв подписывается лицом, участвующим в деле, или его пред­ставителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается до­веренность, подтверждающая его полномочия на ведение дела, а так­же могут быть приложены документы, которые не были представлены ранее, с подтверждением того, что копии этих документов направле­ны другим лицам, участвующим в деле (в том случае, если такие документы у них отсутствуют).

Для того, чтобы правильно сформулировать обращенную к арбитраж­ному суду просьбу, необходимо знать пределы рассмотрения дела в ар­битражном суде апелляционной инстанции и ее полномочия (ст.268,269)[25].

Порядок принесения и рассмотрения апелляционных жалоб на оп­ределения арбитражных судов в целом аналогичен порядку, предус­мотренному для подачи и рассмотрения апелляционных жалоб на ре­шения арбитражных судов первой инстанции (ст.ст.188 и 272).

Определения апелляционной инстанции об оставлении апелляци­онной жалобы без движения (ст.263), о возвращении апелляционной жалобы (ст.264) и о прекращении производства по апелляционной жалобе могут быть обжалованы.

Лица, участвующие в деле и их представители, вправе подать кас­сационную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу (за исключением решений Высшего Ар­битражного Суда РФ), и постановление арбитражного суда апелляци­онной инстанции (ст.273). Кассационная жалоба подается в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в силу обжалуемого решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмот­рено АПК (ст.276)

Требования к содержанию и правилам подписания кассационной жалобы в целом аналогичны требованиям к апелляционной жалобе (ст.277), за исключением того, что в кассационной жалобе кроме ссылки 1 на решение, при несогласии с ним, делается ссылка также и на поста­новление апелляционной инстанции. Кроме того, поскольку пределы | рассмотрения кассационной инстанцией дела ограничены проверкой; правильности применения норм материального и процессуального права арбитражными судами первой и апелляционной инстанции, ссылка в жалобе на недоказанность обстоятельств дела или на несоответствие взаимоотношений лиц, участвующих в деле, обстоятельствам дела не j допускается (ст.286).

Определения о возвращении кассационной жалобы и о прекращении производства по кассационной жалобе могут быть обжалованы в кассационной инстанции (ст.281, 282, 291).

Аналогичны апелляционному производству и правила подготовки и направления отзыва (ст.279). При этом специфичным является право арбитражного суда кассационной инстанции приостанавливать исполнение решения, постановления, принятые в первой и апелляционной | инстанциях, по ходатайству лиц, участвующих в деле и их представителей (ст.283).

Кассационная инстанция вправе (ст.287): оставить решение арбит­ражного суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения; отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или! в части и, не передавая дело на