Источники зарубежного уголовного права

В основу разграничения четырех основных типов уголовно-правовых семей положен главным образом вопрос о форме закрепления нормативных предписаний, поскольку каждой из них присуща собственная система формальных источников уголовного права.

Прежде всего, следует заметить, что (в отличие от российского) уголовное право ни одного из рассматриваемых государств (Франция, ФРГ, Англия, США) не является полностью кодифицированным, что обязывает говорить уже об иерархической (нередко и многоуровневой) системе источников.

Так, к источникам романо-германского права относятся международные договоры, конституционное законодательство, отраслевое законодательство (не только уголовное), решения органов конституционного контроля и судебная практика. Эта система источников может быть представлена на примере уголовного права Франции и ФРГ. Выбор не случаен, поскольку, если оперировать терминами «материнская правовая система» и «дочерняя правовая система», то правовые системы именно этих государств для многих стран, в том числе для России, являются материнскими.

Исторически для Франции как страны «писаного права» характерно признание закона (в широком смысле) основным источником права. Иерархически же система источников современного французского уголовного права выстроена следующим образом: конституционные и международно-правовые акты, Уголовный кодекс 1992 г., уголовное законодательство (кодифицированные акты, некодифицированные законы, подзаконные акты) и судебная практика.

Верхнюю ступень иерархии занимает Декларация прав человека и гражданина 1789 г. Как первый политико-правовой документ послереволюционной Франции она послужила отправной точкой в развитии не только французского, но и всего западноевропейского права. Все последующие французские конституции неизменно опирались на положения названной Декларации, а конституции 1946 и 1958 гг. прямо ссылаются на неё в своих преамбулах как на фундамент всего французского законодательства. В Декларации 1789 г. закреплены основополагающие принципы уголовного права. «Всё, что не запрещено законом, не может встречать препятствия, и никто не может быть принужден к выполнению того, что законом не предписано» (ст. 5). В той же статье содержится законодательный запрет общественно вредных действий (закон имеет право запрещать лишь действия, вредные для общества). Не менее значимые положения уголовно-правового характера содержатся в ст. 6-10 Декларации.

Конституция Французской Республики от 4 октября 1958 г. включена в систему формальных источников, поскольку в ней также содержатся положения уголовно-правового характера. Например, согласно ст. 17 правом помилования наделен Президент, в разделах IX и X регламентируются вопросы уголовной ответственности высших должностных лиц Французской Республики и т.д.

Источниками французского уголовного права также выступают международно-правовые акты, что прямо закреплено в ст. 55 Конституции Франции. Международные договоры или соглашения, должным образом ратифицированные или одобренные, имеют силу, превышающие силу законов, с момента опубликования при условии применения каждого соглашения или договора другой стороной (например, договоры об экстрадиции, правовой помощи, конвенции по борьбе с определенными видами преступных деяний и т.п.).

Ведущая роль в системе источников французского уголовного права принадлежит Уголовному кодексу 1992 г., состоящему из двух частей: законодательной и регламентационной[212]. Последние, в свою очередь, подразделяются на 7 книг, из которых первые пять и седьмая объединяют законодательные и регламентационные положения, а шестая является полностью регламентационной. УК 1992 г. в целом развивает положения предшествующего Кодекса 1810 г., детально регламентируя вопросы действия уголовного закона во времени и в пространстве; ответственности юридических лиц; невменяемости и уменьшенной вменяемости; закрепления перечня обстоятельств, исключающих преступность деяния; дифференциации и индивидуализации уголовной ответственности и наказания.

Наряду с УК уголовно-правовые нормы включены в другие кодексы, специальные уголовные законы и законы, не носящие в целом уголовно-правового характера (Уголовно-процессуальный кодекс Франции 1958 г., Кодекс военной юстиции 1982 г. Дорожный кодекс 2000 г., Кодекс о торговле 2000 г., Кодекс о здравоохранении 2000 г., Кодекс о въезде и пребывании иностранцев и о праве убежища 2004 г., Кодекс о защите 2004 г., Закон о превенции и преследовании половых преступных деяний, а также защите несовершеннолетних 1998 г., Закон об учреждении института защитника детей 2000 г., Закон об информатике, картотеках и свободах 1978 г., Закон об организации и осуществлении спортивной и физической деятельности 1984 г., Закон о различных мерах социального порядка 1987 г. и др.).

Подзаконные акты, являющиеся источниками французского уголовного права, делятся на две категории: акты, имеющие силу закона, и акты, не обладающие таковой. К первым относятся ордонансы, порядок принятия которых изначально носил чрезвычайный характер (например, акты Временного правительства, фактически осуществлявшего полномочия Парламента после революции 1848 г.), а впоследствии стал традиционным (в частности, Ордонанс № 45-174 от 2 февраля 1945 г. о несовершеннолетних правонарушителях). Вторая категория объединяет принимаемые Правительством декреты, которые включены в систему источников, поскольку либо принимаются во исполнение предписаний законов, в том числе и уголовного, либо составляют содержание бланкетных диспозиций УК.

Что касается влияния судебной практики на французское уголовное право, то следует отметить особое значение решений Палаты по уголовным делам Кассационного суда, которыми был введен ряд уголовно-правовых институтов (крайняя необходимость, уголовная ответственность организаций и др.).

В систему источников уголовного права ФРГ входят Основной закон (Конституция) ФРГ 1949 г., УК ФРГ (Уголовное уложение) 1871 г. (в редакции опубликования от 13 ноября 1998 г.), а также федеральные уголовные законы, уголовное законодательство земель и иностранное уголовное законодательство. Поскольку и немецкое уголовное право не полностью кодифицировано, в числе источников различают собственно УК (кодифицированный акт) и так называемое дополнительное уголовное право, в совокупности включающее в себя как УК ФРГ, так и иные многочисленные предписания, содержащиеся в различных законах[213].

Основной закон (Конституция) ФРГ 1949 г. относится к источникам уголовного права, поскольку в нем установлен ряд уголовно-правовых принципов: законности (ст. 103 (2), справедливости (ст. 103 (3) и др.

Центральное место в системе источников немецкого уголовного права принадлежит Уголовному кодексу от 15 мая 1871 г. (в редакции от 13.11.98 г.). Благодаря постоянно вносимым изменениям УК ФРГ представляет собой современный правовой акт, хотя основные правовые институты он воспринял из УК Германской империи 1871 г. и положений классической школы уголовного права.

Дополнительное уголовное право образуют все те законы (помимо Уголовного кодекса), содержащие правовые предписания, которые ставят определенные деяния под угрозу наказания. Оно чрезвычайно обширно и разнообразно, а число таких законов затрудняются назвать даже германские юристы. Как правило, эти законы, регулирующие в целом публично-правовые или гражданско-правовые отношения, содержат нормы и уголовно-правового характера (например, § 45 Закона об атомной энергии, § 35 Закона о федеральном банке, § 54 Закона о кредитных учреждениях, § 63 Федерального закона о борьбе с эпидемиями и мн. др.) В число законов, образующих дополнительное уголовное право, входят также: Закон об отправлении правосудия по делам несовершеннолетних от 4 августа 1953 г., Закон об обороте наркотических средств от 28 июля 1981 г. (в редакции опубликования от 1 марта 1994 г.), Закон о введении в действие Уголовного кодекса о международных преступлениях от 26 июня 2002 г. и мн.др.

В последние годы уголовное законодательство Германии пополняется нормами, имеющими своей целью защиту интересов Европейского сообщества.

Завершая обзор источников уголовного права ФРГ, следует сказать о такой характерной для этого государства особенности уголовно-правовой системы, как правовой дуализм. ФРГ является федерацией земель, и дуализм уголовного законодательства проявляется в том, что оно может исходить как от федеративной республики в целом, так и от каждой входящей в её состав земли. Конкуренция параллельно существующих федерального уголовного права и права земель разрешается понятной и сегодня формулой, введенной еще Веймарской конституцией, - «Имперское право ломает право земель».

В странах, относящихся к англо-саксонской правовой семье, традиционным источником уголовного права выступает судебный прецедент. Наряду с ним статусом формального источника обладают парламентское (статутное) законодательство и доктрина. В качестве иллюстрации можно обратиться к уголовному праву Англии и США.

Прецедентное право в Англии имеет весьма древние корни. Процесс его формирования начинается с нормандского завоевания в XI в., когда потребность в усилении королевской власти вызвала необходимость утверждения верховенства королевского правосудия над местным (феодальным). Была образована новая система судов, которые стали творцами правовой системы, получившей название общего права в силу её распространения на всей территории страны.

Появление у высших судов возможности отступить от ранее вынесенных решений отнюдь не означает отказа от признания прецедента источником уголовного права. Это подтверждается тем, что ряд институтов Общей части до сих пор не нашел отражения в уголовном законодательстве и существует лишь в судебных прецедентах. В качестве примера можно указать на сформулированные еще в 1843 г. «Правила Мак-Натена», определяющие критерии невменяемости[214]. Такое же влияние судебного прецедента наблюдается в рамках Особенной части английского уголовного права. Например, простое и тяжкое убийства признаются преступлениями по общему праву, так как определения этих деяний отсутствуют в актах Парламента. Тем не менее, следует указать, что в настоящее время суды лишены права вводить уголовную ответственность за какие-либо новые деяния или изменять содержание уже существующих уголовно-правовых запретов. Это правило было сформулировано в 1972 г. в решении по делу Нуллера[215], которым Палата лордов подтвердила отсутствие у суда полномочий устанавливать конкретные составы преступлений, поскольку это является прерогативой английского парламента.

Смысл и содержание судебных прецедентов позволяют установить работы известных юристов, которые можно разделить на две группы. К первой принадлежат старинные труды, выступающие первичным источником общего права (в частности, «Институции английского права» Эдварда Кока, «Комментарии к законам Англии» Блэкстона). Ко второй группе доктринальных источников относятся современные учебники, которые, несмотря на отсутствие в них обязательных норм, часто цитируются, а их авторы обладают заслуженным авторитетом. Так, большое влияние на развитие уголовного права в настоящее время оказывают книги Кенни, Карда, Кросса и Джонса, Смита и Хогана и др.

Следующим основным источником современного английского уголовного права являются статуты. Особенность уголовного законодательства в Англии заключается в отсутствии УК, который заменяется множеством некодифицированных парламентских актов. К ним относятся Законы об уголовном праве 1967 г. и 1977 г., Закон об уголовно наказуемом покушении 1981 г., Закон о преступлении (назначении наказаний) 1997 г., Закон о преступлении и ином нарушении порядка 1998 г., Закон о полномочиях уголовных судов (наказания) 2000 г., Законы об исправлении правонарушителей 1974 г. и 2007 г. и др. Следует отметить, что нормы материального уголовного права нередко включаются в уголовно-процессуальные законы (например, Закон о полномочиях уголовных судов 1973 г., Закон о магистратских судах 1980 г., Законы об уголовной юстиции 1982 г., 1991 г. и 2003 г., Закон о полиции и доказательствах по уголовным делам 1984 г., Закон о полиции 1997 г., Закон об уголовной юстиции и иммиграции 2008 г. и др.).

Кроме статутов источником английского уголовного права служит делегированное законодательство при условии, что оно не выходит за рамки полномочий, предоставленных Парламентом. Примером делегированного акта в области уголовного права является Закон о детях и подростках 1969 г., содержащий норму, которая устанавливает возраст наступления уголовной ответственности с 14 лет (по общему праву она возникает с 10 лет)[216].

Английское уголовное право оказало воздействие на становление уголовного права США, источниками которого также являются судебный прецедент и статуты. Для уголовного законодательства США характерно разделение на два уровня: федеральное законодательство и законодательство штатов, законодательство каждого субъекта не дополняют друг друга, а действуют параллельно. Как и в ФРГ, федеративное устройство США объясняет наличие правового дуализма. С одной стороны, на территории каждого штата действует свое собственное право, но может применяться и федеральное. С другой стороны, федеральные власти и власти штатов иногда по-разному регулируют одни и те же вопросы. Но в отличие от однозначного приоритета федерального законодательства в немецком уголовном праве на территории США однозначного правила конкурирующего законодательства не существует.

На федеральном уровне источниками уголовного законодательства выступают Конституция США 1787 г., акты Конгресса и федеральные подзаконные акты.

В Конституции США имеется ряд положений уголовно-правового характера, к которым, в частности, относятся запрет на принятие законов, имеющих обратную силу, на назначение жестоких и необычных наказаний, на лишение жизни, свободы и собственности без законного судебного разбирательства и др. Более того, в разделе 3 ст. 111 дано определение такого преступления как измена.

В США отсутствует федеральный УК в его традиционном понимании. Его роль выполняет ч. 1 раздела 18 Свода законов США «Преступления и уголовный процесс». Большое значение для уголовно-правового регулирования на уровне федерации также имеют подзаконные акты, принимаемые Президентом и правительством. Сфера действия федерального уголовного законодательства является ограниченной, так как оно применяется в отношении определенных преступлений: 1) совершаемых федеральными служащими; 2) затрагивающих интересы нескольких штатов; 3) посягающих на федеральные учреждения и службы либо Соединенные Штаты в целом; 4) совершенных на территориях федерального значения.

На уровне штатов источниками уголовного законодательства являются Конституция США, конституции штатов, уголовные законы и подзаконные акты. При этом уголовное законодательство штатов кодифицировано. Уголовные кодексы штатов, сохраняя определенные различия, имеют тенденцию к унификации, чему способствуют положения Примерного Уголовного кодекса 1962 г.

Помимо законодательства источником уголовного права США признается общее право, которое обладает спецификой по сравнению с английским прецедентным правом. Несмотря на закрепленный в Примерном Уголовном кодексе запрет признавать преступлением деяние, не предусмотренное в качестве такового федеральным законом (п. 1 ст. 1.05), из этого положения имеется ряд исключений. Во-первых, в своих решениях Верховный Суд США по-прежнему осуществляет толкование названных, но не раскрытых в законе уголовно-правовых понятий, являющееся обязательным для нижестоящих судов. Так, в деле Рот против США (1957 г.) о распространении порнографии Верховный Суд сформулировал понятие непристойности, которое теперь используется судами при рассмотрении аналогичных дел[217]. Во-вторых, законодательство большинства штатов, в которых преступления общего права отменены, все же содержит различные оговорки, позволяющие считать прецедент источником уголовного права. В частности, в ст. 939.10 УК Висконсина указывается, что правила общего права, не противоречащие уголовному кодексу, сохраняются. Обычно такие оговорки касаются понимания и практического применения норм об обстоятельствах, исключающих преступность деяния, возрасте уголовной ответственности, невменяемости и т.д. В-третьих, в ряде штатов (Вашингтон, Вирджиния, Нью-Мексико, Флорида) суды по-прежнему своими прецедентами могут создавать новые составы преступлений и определять для них меру ответственности.

Основным источником уголовного права в странах социалистической правовой семьи выступает уголовный закон, который характеризуется откровенно классовым характером и ориентирован преимущественно на охрану социалистического строя. В частности, ст. 2 УК КНР 1979 г. гласит: «Уголовный кодекс Китайской Народной Республики, устанавливая наказание, имеет своими задачами борьбу со всеми преступлениями с целью защиты государственной безопасности, демократической диктатуры народа и социалистического строя, охрану государственной и коллективной собственности трудящихся масс, частной собственности граждан, защиту прав личности, демократических и других прав граждан, поддержание общественного и экономического порядка для успешного осуществления социалистического строительства».

В качестве источников мусульманского права (шариата) следует назвать Коран, Сунну, иджму, кийас и урф. Коран, являясь главной священной книгой мусульман, содержит нормы о религиозных обрядах, моральные предписания и правовые установления, регламентирующие уклад жизни и образ поведения мусульман. Сунна – второй по значимости после Корана источник мусульманского права, представляющий собой повествования – хадисы о высказываниях и поступках Пророка Мохаммеда, являющих эталоном поведения для верующих. При этом общепризнанно, что положения Сунны носят, как правило, рекомендательный характер. Иджма является соглашением мусульманских правоведов по вопросам, не урегулированным Кораном и Сунной. В отличие от Корана и Сунны иджма и последующие представляет собой изменяемые источники права. Под кийасом понимается толкование высшим мусульманским духовенством положений Корана и Сунны применительно к конкретному случаю. Значение кийаса выражается в том, что он позволяет преодолеть пробелы мусульманского права и отыскать в шариате предписание, способное разрешить любое дело по аналогии, не формулируя при этом новой нормы. Урф – это обычное право, составленное из традиций и обычаев.