Квалифицирующие признаки хищения

 

Если виновный совершает несколько хищений, каждое из них требует отдельной самостоятельной квалификации, за исключением той ситуации, если они 1) все охватывались одной целью и 2) совершались из одного источника.

 

Про которые не говорили сверху

 

1) по предварительному сговору группой лиц или организованной группой

Надо отметить, что сумма похищенного не делится на количество

соучастников, вменяется в полном объёме каждому.

Группа лиц – это, как минимум, 2 соисполнителя, которые до начала

выполнения объективной стороны договорились совершить хищение.

Орг. группа – см. ст. 35 УК и Общую часть

 

2) с незаконным проникновением в помещение, жилище или иное хранилище

Смотри примечание к ст. 158 и примечание к ст. 139

Не относится к жилищу, например, купе поезда (это место перемещения,

если не стоит на приколе или используется в строительном вагончике);

каюта; и т.д.

 

ПРОНИКНОВЕНИЕ – противоправное тайное или открытое вторжение в

перечисленные места (помещение, жилище или иное

хранилище) с целью хищения.

Цель похитить должна возникнуть до того, как виновный окажется в этом

помещении.

Может быть с преодолением препятствий и без него (например, хозяин

забыл дверь закрыть). Если с преодолением препятствий, то повреждение

или уничтожение имущества вменять не надо (так ВС сказал), но если в

процессе хищения виновный повредил что-то, то в этом случае будет

идеальная совокупность хищения и повреждения.

Для проникновения не надо физического присутствия в помещении, можно

использовать несубъекта, животных, приспособления (удочку – пришёл и

наловил)

Вторжение означает, что проникновение осуществляется вопреки воли лица,

которому принадлежит помещение.

 

Способ может быть насильственный или ненасильственный.

Спорно, если способом проникновения являлся обман, потому что в этом

случае лицо добровольно могло впустить виновного.

Спорно, если виновный зашёл в магазин, когда он был открыт и остался там,

что совершить хищение.

 

Признаки только для кражи:

1) п. «г» ч. 2 ст. 158 – из одежды, сумки или другой ручной клади,

находящейся при потерпевшем – надо отличать от хищения самой ручной

клади, это уже будет грабёж

2) п. «б» ч. 3 ст. 158 – из нефтепровода, нефтепродуктапровода и

газопровода.

 

Характеристика отдельных видов хищений

 

Кража

Главное – тайность хищения имущества. Может возникнуть сама по себе (например, нет никого) или создана искусственно.

 

Ситуации тайности:

1) когда изъятие осуществляется в отсутствие свидетелей, потерпевшего,

которые всё это могут видеть и воспринимать. Одни воры кругом.

2) субъективная тайность (со свидетелями)

а) за преступником наблюдали, но он это не знал

б) за преступником наблюдали, и он об этом знал, но также он знал, что

наблюдатели в силу различных причин не способны воспринимать

происходящее как хищение (обмануты, введены в заблуждение, не

соображают ничё и т.д.)

3) в присутствии близких родственников (см. п.4 ст. 5 УПК), когда субъект

рассчитывает, что в силу близкого родства эти лица не будут оказывать

противодействие

4) в присутствии других преступников или лиц, скрывающих своё

местонахождение

 

Грабёж

– открытое хищение чужого имущества, т.е. совершается в присутствии посторонних лиц, правильно понимающих характер совершаемых субъектом действий, и субъект может ожидать от них сопротивления.

 

Если субъект считает, что действует открыто, но действует тайно – покушение на грабёж.

 

Квалифицирующие признаки грабежа:

С применением насилия не опасного для жизни и здоровья:

- не причинившее никакого вреда здоровью

- ограничение свободы (связывание рук/ног, запирание в помещении и др.)

- введение в организм потерпевшего «вместе с чайком» каких-либо веществ,

которые не создают опасности для жизни и здоровья

Следует ли к такому опасному насилию рывок, когда вырывается,

отбирается ручная кладь? Считают, что нет, так как насилие

применяется к имуществу лица, - и тут нет квалифицирующего признака;

но если потерпевшему причинена какая-то боль, то признак будет.

Если ограничение свободы создавало опасность для жизни и здоровья, то

будет уже разбой.

 

Разбой

- нападение с целью похищения, сопряжённое с применением насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшего или угрозой применения такого насилия.

 

Опасное насилие:

1) любое насилие, в результате которого причиняется вред жизни и здоровью, 2) насилие, не сопряжённое с причинением вреда, но в момент его применения создавало реальную угрозу для жизни или здоровья (например, сильно

перетянул ноги)

 

РАЗБОЙ	НАСИЛЬСТВЕННЫЙ ГРАБЁЖ
Объект
Основной объект – собственность Жизнь и здоровье – дополнительный объект	Основной объект – собственность Здоровье – факультативный объект О жизни вообще речь не ведётся
Объективная сторона
Формальный, усечённый – окончен с момента нападения с целью завладения	Материальный Окончен в момент, когда завладел и получил реальную возможность распорядится имуществом как своим собственным
Обязательны два действия: 1) нападение-насилие 2) завладение имуществом	Обязательно только завладение чужим имуществом
Насилие – опасное для жизни и здоровья	Насилие – не опасное
Открытость не является обязательной (можно со спины подойти и тюк)	Всегда совершается открыто
Субъект
Общий с 14 лет
Субъективная сторона
Прямой умысел Корыстная цель   Цель насилия двояка у обоих: 1) с целью завладеть чужим имуществом 2) удержать похищенное имущество Если применяется с другими целями (например, с целью облегчить совершение преступление), насилие должно квалифицироваться отдельно и квалификация содеянного может быть другой (например, как кража).

 

Угроза насилием:

1) должна быть реальной

2) должно угрожать немедленным применения насилия

 

Хищение, начавшееся как кража, может перерастать в грабёж и разбой – квалифицируем по конечной направленности умысла.

 

Квалифицирующие признаки разбоя:

1) с применением оружия или др. предметов, используемых как оружие

Для вменения этого признака не имеет значение, приготовлены ли эти

предметы заранее или подобраны на месте.

Применение означает:

а) с помощью них причиняется вред жизни и здоровью

б) с их помощью пытались причинить вред жизни и здоровью

в) ими угрожали причинить вред

Предметы, предназначенные для временного поражения цели к оружию не

относятся, они относятся к иным предметам. Но действия с их

использованием могут квалифицироваться как разбой по последствиям.

 

Не относится к оружию: боеприпасы, взрывчатые и радиоактивные вещества, оружие массового поражения – но могут быть отнесены к иным предметам.

 

Не относится к оружию негодное оружие: макеты, имитация оружия,

игрушечное оружие, но если с их помощью причиняется вред здоровью при

хищении, то это будет иной предмет. Если потерпевший осознавал

негодность оружия, которым ему угрожают, то разбоя не будет, а будет

грабёж до того, как потерпевшего стукнут детским пистолетиком. Если

потерпевший не осознавал негодность оружия, то это будет разбой, потому

что потерпевшему страшно, но признака оружия или иных предметов здесь

не будет.

 

Иные предметы - любые предметы мат. мира, которые могут использоваться

для причинения вреда здоровью в том числе и животные.

 

2) с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего

Вред может быть причинён как умышленно, так и неосторожно.

А если в результате причинения тяжкого вреда наступила смерть или во

время разбоя потерпевший был убит это всегда требует доп. квалификации

по п. «з» ч. 2 ст. 105 или ч. 4 ст. 111, или ст. 109

 

Присвоение и растрата

 

Общее:

похищенное имущество вверено субъекту

 

ПРИСВОЕНИЕ – изъятие и незаконное обособление имущества от остальной

товарно-денежной массы и одновременное присоединение к

своему собственному с целью распоряжаться как своим

собственным.

Дальнейшая судьба имущества значения для квалификации не имеет.

При присвоении момент изъятия имущества и момент распоряжения не совпадают.

 

РАСТРАТА – имущество, вверенное виновному, незаконно и безвозмездно

истрачивается, расходуется, продается или иным образом

отчуждается.

Момент изъятия и момент распоряжения совпадают.

 

Субъект – специальный, с 16 лет, тот, кому имущество вверено, он в

отношении этого имущества должен быть наделён правомочиями по

распоряжению, управлению, хранению или доставке.

 

Способы вверения имущества:

1) по гражданско-правовым сделкам (залог, аренда, хранение и т.д.)

2) на основании отношений с юридическими лицами:

а) связаны с участием в капитале

б) связаны с занимаемой должностью

 

Отличия присвоения, растраты от других составов:

1) при краже имущество тоже может быть вверено виновному, но лицо не

наделено полномочиями по распоряжению, управлению и т.п. Полномочия

при краже могут быть чисто техническими.

2) для должностных лиц и лиц с управленческими функциями (примечания к

ст. 201 и ст. 285) это хищение путём присвоения, растраты не требует

дополнительной квалификации по статьям 201, 285, 286, если их

злоупотребление было способом хищения. Но если злоупотребление

создавало условие для хищения или было способом его сокрытия, то тогда

будет реальная совокупность с указанными статьями.

Служебный подлог всегда требует квалификации по совокупности со ст. 292

 

Если лицо, которому имущество вверено, совершает хищение с другими лицами (не специальными субъектами), то действия этих лиц всегда надо квалифицировать со ссылкой на статью 33.

 

Отличия статьи 160, совершённое лицом с использованием своего служебного положения от статьи 285 и статьи 201:

статья 160 предполагает стечение двух признаков – объективного (причинение реального материального ущерба потерпевшему) и субъективного (корысти). Если есть только один из двух признаков, то это статья 285 или 201.

 

Мошенничество

 

Специфические признаки:

1) обман как способ завладения

2) в результате которого потерпевший как бы добровольно сам передаёт

имущество виновному; причём, передаёт это имущество на совсем

3) специфический предмет – помимо имущества может быть право на

имущество

 

Способы:

1. обман – умышленное искажение или сокрытие истины с целью ввести в

заблуждение лицо, в ведении которого находится имущество и таким

образом добиться от него как бы добровольной передачи

При обмане искажаются или умалчиваются сведения о настоящем или о

прошедшем.

2. злоупотребление доверием - основано на доверии (на чём основано см. п. 3 Пленума о мошенничестве), обычно касается обещания чего-то сделать в будущем.

 

При злоупотреблении доверием необходимо установить, что лицо, принимая на себя какие-либо обязательства, изначально не собиралось эти обязательства исполнять. Если не установили, что не намеревался, или если установили, что он собирался исполнять обязательство, то в данном случае речь будет идти только о возмещении вреда в гражданско-правовом порядке.

 

Если для получения чего-либо (обмана) используется подложный документ:

1) если изготовлен самими виновным – совокупность ст. 159 и ч. 1 ст. 327

2) если изготовил кто-то другой – только ст. 159, а у того, кто изготовил, - ч. 1 ст. 327 + может быть, ч. 5 ст. 33 (пособничество) по ст. 159

 

Отличия мошенничества от смежных составов:

1. от ст. 176 (незаконное получение кредита) – главное отличие в моменте возникновения умысла на присвоение имущества: при ст. 159 умысел возникает до получения кредита, при ст. 176 – после получения кредита

2. от ст. 161 (от грабежа) – в мошенничетсве обман – это способ завладения, а при грабеже – обман это способ приближения к имуществу (дай покататься)

3. от ст. 165 (причинение имущественного ущерба обманом или злоупотреблением доверия) – отличие в последствии: при мошенничестве – это реальный ущерб (было и не стало), при ст. 165 последствие в виде упущенной выгоды (уменьшил показания счётчика, в результате не получили должное)

4. от ст. 186:

1) по предмету: в ст. 159 – это всё, что угодно, и если это деньги и ценные бумаги, то деньги как находящиеся так и изъятые из обращения;

в ст. 186 деньги только находящиеся в обращении в любом государстве или изъятые из обращения, но подлежащие обмену на действующие.

Но если подделывают действующие деньги, то отличие в качестве подделки – для ст. 186 подделка должна быть качественной (со всеми основными атрибутами денег настоящих), а для ст. 159 подделка грубая, рассчитанная на конкретного потерпевшего.

5. ч. 2 ст. 159 (с использованием служебного положения) от ст. 160:

по моменту возникновения умысла: в ст. 159 умысел на завладение возникает до исполнения служебных функций, в ст. 160 умысел возникает у лица уже наделённого функциями, которые он будет использовать для завладения

6. от ст. 164

1) предмет: предметы и документы, имеющие особую историческую, научную, культурную и художественную ценность

2) способ: по ст. 164 хищение может быть совершено любым способом

В зависимости от способа будет разный момент окончания

3) субъект: одни говорят с 14 лет (потому что любой способ), а другие – с 16 лет (потому что в ст. 20 нет статьи 164)

 

Вымогательство

 

Это требование, сопряжённое с угрозой, а не хищение

 

Объект:

1) основной – собственность

2) дополнительные:

- здоровье

- честь и достоинство

- конституционные права и свободы

- психологическая неприкосновенность

 

Предмет:

1) имущество

2) право на имущество

3) действия имущественного характера:

а) деяния, которые дают начало развитию события, в результате которых виновный рассчитывает получить имущество или право на него (например, требует написать завещание на виновного)

б) работы и услуги (в принципе оплачиваемые, но которые вымогатель требует сделать для него бесплатные)

Надо отличать от ст. 179: в ст. 163 должна быть корысть, а в ст. 179 корысть необязательна

 

Объективная сторона:

формальный, усечённый – закончен в момент предъявления требования, сопряжённого с угрозой

 

Угрозы – это способ совершения преступления:

1) угроза применить любое физическое насилие (причём можно угрожать немедленно применить или применить в будущем)

Отличие от ст. 162: при разбое совпадают во времени угроза применить насилием и завладение имуществом; если что-то одно обращено в будущее или то и другое, то это – вымогательство

2) угроза уничтожением или повреждением имущества

3) угроза распространением позорящих сведений (сведения могут быть как правдивые, так и лживые). А если не только угрожал, но и распространил, то будет совокупность вымогательства и ст. 128.1

 

Позорящие сведения – сведения о совершённом потерпевшим или его близкими правонарушении, а равно иных сведений, оглашение которых может нанести ущерб чести и достоинству потерпевшего или его близких (п. 3 постановления пленума по вымогательству 1990 г)

 

4) угроза распространения иных сведений, которые могут причинить ущерб потерпевшему (например, сведения об усыновлении, сведения, составляющие коммерческую тайну и т.д.)

 

 

Любая угроза должна быть реальной, а также может касаться как самого потерпевшего, так и его близких.

Перечень угроз исчерпывающий.

 

А если вымогают имущество, которые не принадлежит потерпевшему, а которое ему вверено (чужое имущество)? Если требование выполнено.

Точки зрения:

1) кто передал – несёт ответственность по статьям 158 или 160

вымогатель – по ст. 163 и за подстрекательство к хищению

2) вымогатель – нет подстрекательства, потому что нет соучастия, потому что они преследуют разные цели

Если будут установлены обстоятельства крайней необходимости (например, жизнь свою спасал), то тот, с кого требовали, освобождается от уголовной ответственности.

 

Субъект:

общий, с 14 лет

 

Субъективная сторона:

прямой умысел,

корыстная цель

 

Квалифицирующие признаки:

1) п. «в» ч. 2 (с применением насилия) – насилие любое, опасное и не опасное, но опасное только до средней тяжести вреда здоровью включительно, потому что есть п. «в» ч. 3 ст. 163

Цель насилия – подкрепить угрозу негативных последствий, стимулировать потерпевшего к выполнению требований вымогателя.

2) ч. 3 ст. 163:

п. «б» (в целях получения имущества в особо крупном размере – имущества в размере свыше 1 млн. рублей) – касается только предмета

п. «в» - тяжкий вред может быть причинён как умышленно, так и по неосторожности, доп. квалификации не требует

Смерть по ст. 105, 109 или ч. 4 ст. 111 квалифицируется отдельно.

 

Отличия от ст. 330 (самоуправства):

1) объект: объектом вымогательства является собственность

объектом самоуправства является порядок управления

2) предмет: ст. 163 – чужое имущество или право

ст. 330 – своё, т.е. то, на что есть право или то, на что он предполагает право (например, денег не отдаёт, а вот птичку мы у тебя заберём)

3) ст. 163 – всегда действие, ст. 330 – может быть и бездействие

4) ст. 163 – усечённый состав, ст. 330 – материальный состав

5) ст. 163 – есть корыстная цель, ст. 330 – нет корыстной цели (есть желание восстановить соц. справедливость)

6) ст. 163 – только прямой умысел, ст. 330 – прямой и косвенный

7) субъект: ст. 163 – 14 лет, ст. 330 – 16 лет

 

Постановление Пленума ВС N 25 от 09.12.2008 к ст. 166 и 264

 

«Слово ведь оно такая штука, в воздухе, следов не оставляет, кроме душевных ран»