Способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств.

По общему правилу, (1) права кредитора обеспечивали обязанность должника возместить убытки, но этого недостаточно, изобретены (2) дополнительные гарантии имущественных прав кредитора. Они делились на 2 группы:

• «Вещные». Это:

o ЗАЛОГ – смотри «ОВП».

o ЗАДАТОК (arra) – это определенная денежная сумма, которую задаткодатель передает задаткополучателю в момент заключения договора в счет и в обеспечение его исполнения. Задаток является уникальным способом обеспечения исполнения обязательства. Ведь он выполняет 3 фукнции. Основная из них –(1) обеспечительная. (Стимулировал обе стороны договора). Но даже в рамках этой функции задаток стоит особняком. Дело в том, что это единственный способ, который стимулирует к надлежащему исполнению договора не только должника (задаткодателя), но и кредитора (задаткополучателя) – остальные стимулируют только должника. Почему задаток столь необычен? Это вытекает из правил, регулирующих его применение. Если договор не исполняется по вине задаткополучателя, он должен вернуть не только задаток, но и штраф в размере стоимости задатка. То есть он должен вернуть задаток в двойном размере. Вторая половина – по сути, неустойка. Задаток обременяет обе стороны, и об этом нужно всегда помнить тому, кто просит задаток – он тоже несет ответственность.

А если сумма вносится как аванс, такого правила нет – возвращают сам аванс и, если докажут, возмещение убытков.

Есть у задатка и вторая функция. Она уникальна – никакой другой способ такой функции не имеет. Это функция платежная. Задаткодатель, передающий задаток, одновременно исполняет договор со своей стороны. Передача задатка – это одновременно исполнение договора со стороны задаткодателя. Ни залог, ни другие способы такой функции не несут.

Третья функция задатка – доказательственная. Если доказано наличие между сторонами соглашения о задатке, действует презумпция, предположение о том, что доказано существование между сторонами основного обязательства. Дело в том, что в соглашении о задатке либо расписке о получении задатка должна быть ссылка на основное обязательство, указано, в счет какого договора передается задаток. И даже если сам договор оформлен устно, путем соглашения, договором о задатке можно доказать существование договора. Можно ссылаться на соглашение о задатке, если оно правильно оформлено: А) сумма должна быть названо «задатком»; Б) указано, в счет какого договора сумма передается.

Задаток обременяет обе стороны, но его минус в том, что он рассчитан только на неисполнение договора. Если договор исполнен, но ненадлежащим образом, правило возвращения двойного задатка уже нет.

o ШТРАФНАЯ СТИПУЛЯЦИЯ (stipulatio poenae (лат. штраф); неустойка). Это соглашение между кредитором и должником, в силу которого должник обязуется выплатить кредитору определенную денежную сумму в случае нарушения основного обязательства. Сейчас это оформляется отдельным договором о неустойке. В Риме – клятвой должника в присутствии претора, в форме стипуляции. Это была клятва об уплате штрафа. Если он при условии нарушения договора отказывался исполнять клятву, можно было обратиться к претору за интердиктом, с помощью которого взыскать сумму. Минус неустойки – она не увеличивает платежеспособность должника. Если у должника недостаточно средств, наличие штрафной стипуляции никак не поможет. Но зато есть два плюса:

• Процессуальный. Для взыскания неустойки нужно доказать только факт нарушения ответчиком договора. А если взыскиваете убытки, нужно доказать а) нарушение договора; б) причинение убытков; в) связь а и б

• Штрафная стипуляция расчитана на любой способ нарушения договора – как неисполнение договора, так и на ненадлежащее исполнение. Если договор неисполнен – должник в отношении кредитора не совершил никаких действий, предусмотренных обязательством. Ненадлежащее исполнение – должник какие-то действия совершил, но допустил нарушения по времени, количества, качества продукции и т.д. Неустойку можно привязать к любому нарушению. А, например, задаток, который обременяет обе стороны, рассчитан только на неисполнение договора. Если передали вещь ненадлежащего качества, уже потребовать двойной суммы задатка нельзя.

• «Личные» способы обеспечения исполнения. Личные потому что расширялся круг лиц, отвечавших перед кредитором. Здесь был один способ – ПАКТ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА. Почему «личные»? Тут речь идет не о том, что взыскание обращается на личность должника. Просто расширяется круг лиц, отвечающих перед кредитором за исполнение договора. Это не только основной должник, но и еще одно лицо, которое называется поручителем. В Риме существовало два вида поручительства:

o ПРИНЯТИЕ ПЛАТЕЖА – основной вид поручительства. Кредитор и должник, между ними основное обязательство – контракт займа. В обеспечение обязательства третье лицо заключает с кредитором пакт о поручительстве, «одетый пакт», неформальное соглашение, но обеспеченное исковой защитой. Кредитор нуждается в исполнении, и 3-е лицо, именуемое поручителем, принимает платеж на себя, заключая пакт. По этому пакту поручитель обязуется исполнить контракт займа, если должник не сделает этого. Если поручитель откажется это делать, этот пакт обеспечен иском – можно обратиться к претору и взыскать.

Срок действия пакта устанавливался соглашением сторон. Если срок не был установлен специально, он устанавливался по закону – 2 года с момента вступления в силу основного обязательства (а не с момента заключения этого пакта). Так, как и сейчас.

Поручитель, исполнивший обязательство за должника, имел право взыскать с должника все уплаченное за него кредитору, а также потребовать возмещения убытков, причиненных поручителю исполнением договора (убытки, которые возникли в связи с этим). То есть сумма могла превышать то, что он заплатил за должника: то, что заплатил + убытки, которые он понес с этого (например, если для того, чтобы исполнить договор, пришлось занимать деньги под проценты).

o ПОРУЧЕНИЕ ВЫДАТЬ ЗАЕМ – специальный вид. Имеет место следующая цепочка. Сначала 3-е лицо просит кредитора предоставить заем определенному должнику. Это соглашение может оформляться, но не контрактом поручения (тогда заем предоставлялся бы от имени 3-го лица, и оно само было бы кредитором), а, скорее всего, договором оказания услуг. Если кредитор эту просьбу выполняет, предоставляя заем этому должнику, тогда 3-е лицо, которое просило, становится поручителем по данному обязательству. Здесь не нужен пакт о принятии платежа. Главное иметь доказательство существования соглашения, где 3-е лицо просит кредитора предоставить заем должнику