Порядок удостоверения состава участников общего собрания и принятых им решений

Еще одна сфера, к которой применяются разные правила в зависимости от публичности или непубличности общества, – это порядок удостоверения лиц, участвующих в общем собрании участников (акционеров), и принятых собранием решений (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Порядок поведения публичного общества урегулирован императивно. Для него обязательно выполнение функций счетной комиссии регистратором.

Варианты для непубличных АО. Для непубличных акционерных обществ возможны варианты, которые зависят от количества акционеров. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор (п. 1 ст. 56 закона № 208-ФЗ). То есть профессиональный реестродержатель в силу закона выполняет функции счетной комиссии, соответственно, на него возложена обязанность удостоверять состав участников и принятые собранием решения. Профессиональные регистраторы (реестродержатели) делали это и раньше, регистрируя участников собрания и подводя итоги голосования.

Все АО, которые пока могут вообще обойтись без регистратора (то есть те, у которых меньше 50 акционеров), до 1 октября 2014 года должны передать функцию ведения реестров регистраторам (п. 2 ст. 149 ГК РФ, п. 5 ст. 3 Федерального закона от 02.07.13 № 142-ФЗ).

В обществе, в котором акционеров – владельцев голосующих акций 500 и менее, может быть своя счетная комиссия. В таком случае у них есть выбор: сохранить свою счетную комиссию и тогда к проведению общих собраний привлекать нотариуса или передать функции счетной комиссии регистратору (соответственно, тогда функция удостоверения будет у регистратора).

В части содержания протокола общества с ограниченной ответственностью обычно по аналогии руководствуются положениями закона № 208-ФЗ. Частично полный пробел был устранен новыми общими положениями ГК РФ об общих собраниях, которые установили минимальные требования к содержанию протокола общего собрания (ст. 181.2 ГК РФ).

Варианты для ООО. Для обществ с ограниченной ответственностью важно закрепить в уставе порядок выражения воли участников собрания и принятых ими решений. И связано это не только с тем, что новая редакция Гражданского кодекса предусматривает для этих обществ по умолчанию нотариальное удостоверение, если они самостоятельно не установили альтернативный вариант, но и с тем, что закон № 14-ФЗ вообще не содержит требований ни к форме протокола общего собрания, ни к процедуре голосования (путем поднятия рук, именными бюллетенями или опросным листом), ни к порядку оформления принятых ими решений. С учетом этого в подавляющем большинстве случаев в уставе или положении об общем собрании участников ООО указывают, что протокол подписывают председатель и секретарь собрания, которые избираются на собрании, и что голосование осуществляется путем поднятия рук. Однако использование таких чрезмерно простых процедур влечет риск недобросовестного искажения результатов голосования. Например, если участник собрания покинет его еще до голосования, а в протоколе, который удостоверяется лишь подписью председателя, будет указано, что этот участник голосовал за принятое на собрании решение, то этот участник не сможет доказать обратное при попытке оспорить решение собрания.

Во избежание подобных рисков в ООО целесообразно включить положения о том, что все участники собрания должны расписаться в специальном регистрационном документе, содержащем данные об участниках. Такая фиксация участников собрания аналогична регистрации участников общего собрания акционеров.

Кроме того, в уставе необходимо указать, что каждое решение, принятое общим собранием участников, подписывается в протоколе участниками, которые голосовали за него. Вариант подписания протокола всеми участниками собрания (без учета того, голосовали они «за» или «против») неконструктивен: участник, который не поддерживает принятое решение, может просто отказаться подписывать протокол.

Что касается самого порядка голосования, то его целесообразно осуществлять не поднятием рук, а именными бюллетенями или единым опросным листом, в котором участники собрания выражают свое мнение письменно и расписываются. Разумеется, порядок голосования тоже нужно закрепить в уставе.

Дальнейшая судьба ЗАО

В связи с делением акционерных обществ на публичные и непубличные возникает естественный вопрос о судьбе ЗАО. С ними не происходит никакой революции. Хотя такой тип акционерного общества не предусмотрен в новой редакции главы 4 Гражданского кодекса, она не запрещает использовать в непубличном акционерном обществе механизм, который является основным признаком закрытых обществ, а именно контроль персонального состава участников (преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых отдельными акционерами третьим лицам). Запрет на использование этого механизма установлен только в отношении публичных обществ (п. 5 ст. 97 ГК РФ), следовательно, непубличных обществ он не касается. Просто если раньше этот механизм был обязательным (императивным) для ЗАО, то теперь в связи с исчезновением из законодательства такого типа акционерного общества этот механизм превращается в право по выбору для непубличных обществ. То есть этот механизм может применяться по усмотрению акционеров непубличных акционерных обществ.Для этого его надо включить в устав, а бывшим ЗАО достаточно сохранить его в уставе.

Устранение из фирменного наименования АО слова «закрытое» не препятствует применению преимущественного права приобретения акций, если общество отвечает признакам непубличного.

Но при этом нужно учитывать следующее обстоятельство. Согласно пункту 9 статьи 3 закона № 99-ФЗ, с 1 сентября 2014 года к ЗАО применяются нормы новой редакции Гражданского кодекса об акционерных обществах. А специальные положения закона № 208-ФЗ о ЗАО применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов. Это значит, что как только общество уберет из своего фирменного наименования слово «закрытое», оно не сможет опираться на нормы закона № 208-ФЗ, регулирующие деятельность ЗАО. В том числе для него перестанут действовать те положения закона № 208-ФЗ, которые регулируют порядок реализации преимущественного права приобретения акций. Поэтому порядок реализации этого права теперь нужно указать в уставе (если в нем нет соответствующих положений). Для этого не обязательно дублировать в уставе соответствующие нормы закона № 208-ФЗ, учитывая, что они все равно потеряют силу для общества. Можно предусмотреть любой разумный порядок реализации преимущественного права.

Бывшие ОАО, которые попадут в категорию непубличных обществ, тоже смогут применять преимущественное право приобретения акций, если включат соответствующие положения в устав. Включение в устав непубличного акционерного общества норм о преимущественном праве или установление особого порядка реализации этого права осуществляется большинством в 3/4 голосов участников собрания (подп. 1 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 закона № 208-ФЗ).