Глава 25. Правовое регулирование предпринимательства

В СФЕРЕ ВЭД

 

Основные понятия

 

Владелец склада временного хранения - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр владельцев складов временного хранения, осуществляющее временное хранение товаров, находящихся под таможенным контролем, в случаях и на условиях, установленных законом.

Владелец таможенного склада - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр владельцев таможенных складов, осуществляющее хранение товаров, находящихся под таможенным контролем в рамках таможенной процедуры таможенного склада, в случаях и на условиях, установленных законом.

Внешнеторговая деятельность - деятельность по заключению и исполнению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Внешнеэкономическая деятельность - внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них. Внешнеэкономическая деятельность предполагает наличие иностранного элемента.

Лицензирование - административная процедура выдачи документа, разрешающего экспорт или импорт отдельных видов товаров.

Таможенный перевозчик - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр таможенных перевозчиков, осуществляющее перевозку товаров, находящихся под таможенным контролем, по таможенной территории Таможенного союза в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза.

Таможенный представитель - юридическое лицо государства - члена Таможенного союза, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза.

 

Основные нормативные акты и материалы судебной практики

 

Конституция РФ (ст. 8, ч. 4 ст. 15, ч. 3 ст. 62, п. п. "ж", "л" ст. 71, п. "о" ч. 1 ст. 72).

Арбитражный процессуальный кодекс РФ (ст. ст. 247 - 256).

Гражданский кодекс РФ (ст. ст. 1186, 1195 - 1197, 1201 - 1223).

Налоговый кодекс РФ (ст. ст. 150, 151).

Кодекс РФ об административных правонарушениях (ст. 14.20, гл. 16).

Уголовный кодекс РФ (ст. ст. 189, 194).

Закон РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-1 "О таможенном тарифе".

Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже".

Федеральный закон от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле".

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 165-ФЗ "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров".

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности".

Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

Федеральный закон от 18 июля 2006 г. N 117-ФЗ "Об экспорте газа".

Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 281-ФЗ "О специальных экономических мерах".

Федеральный закон от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации".

Постановление Правительства РФ от 16 сентября 2013 г. N 809 "О Федеральной таможенной службе".

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 ноября 2013 г. N 79 "О некоторых вопросах применения таможенного законодательства".

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 2013 г. N 96 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с определением таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Таможенного союза".

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.).

Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.).

Марракешское соглашение об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.

Протокол от 16 декабря 2011 г. "О присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.".

Договор о Евразийском экономическом союзе (Астана, 29 мая 2014 г.).

Договор о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы (Минск, 19 мая 2011 г.).

Таможенный кодекс Таможенного союза (приложение к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств от 27 ноября 2009 г. N 17).

 

§ 1. Понятие и особенности правового регулирования

внешнеэкономической деятельности

 

В современной экономике деятельность предпринимателей далеко не всегда ограничивается национальными рынками. Причиной тому служат различия географического положения, природных и климатических условий, человеческих, сырьевых и финансовых ресурсов, неравномерность экономического и научно-технического развития стран мира, а нередко и политические факторы. Если государство предоставляет участникам ВЭД льготы, у предпринимателей возникают дополнительные стимулы ее осуществления, а иногда и стимулы маскировать свою деятельность под внешнеэкономическую.

В государственном регулировании ВЭД, как правило, проявляются два противоположных направления - протекционизм (ограничения ВЭД с целью защиты отечественного товаропроизводителя от иностранных конкурентов) и либерализм (снятие ограничений на ВЭД, максимально свободный доступ иностранных товаров на отечественный рынок). В экономической и юридической литературе как крайняя степень протекционизма характеризуется автаркия - политика самоизоляции и ориентации только на самообеспечение продуктами собственного производства, отказа от использования импортных товаров <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Международное право: Учебник / Отв. ред. С.А. Егоров. 5-е изд. М., 2014; Вельяминов Г.М. Международное право: опыты. М., 2015.

 

В разные периоды можно обнаружить преобладание в государственном регулировании ВЭД либерализма или протекционизма. Автаркия в чистом виде в современном мире явление крайне редкое (Северная Корея), однако в отдельных сферах и в нашей стране встречаются предложения и меры, тяготеющие к автаркии (например, идея импортозамещения любой ценой).

Законодательство определяет ВЭД путем перечисления не ее признаков, а тех видов деятельности, которые относятся к ВЭД: это внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (ст. 1 Федерального закона от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле").

Внешнеэкономическая деятельность направлена на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок. Данное понятие до недавнего времени использовалось в гражданском законодательстве, которое устанавливало требование о заключении таких сделок в письменной форме, несоблюдение которого влекло признание сделки недействительной. Однако с 1 сентября 2013 г. это правило (п. 3 ст. 162 ГК РФ), подвергавшееся обоснованной критике, отменено, равно как и правило п. 2 ст. 1209 ГК РФ о подчинении формы внешнеэкономической сделки, в которой участвует российское юридическое лицо (индивидуальный предприниматель), российскому праву. В результате термин "внешнеэкономическая сделка" в ГК РФ больше не употребляется. Таким образом, с точки зрения гражданского права квалификация сделки как внешнеэкономической утратила прежнее значение. Вместе с тем термин "внешнеэкономическая сделка", по-прежнему не имеющий легального определения, продолжает наряду с терминами "внешнеторговая сделка" (ст. 14.50 КоАП РФ), "внешнеторговый договор (контракт)" (ст. 193 УК РФ) использоваться в публично-правовых нормативных актах (ст. ст. 18, 20, 21, 23 Федерального закона "Об экспортном контроле"; ст. 164 НК РФ; ст. 14.20 КоАП РФ). Следовательно, выделение признаков внешнеэкономической сделки все-таки имеет значение.

В доктринальных источниках мы можем встретить предложения отказаться от употребления в нормативных актах термина "внешнеэкономическая сделка", заменив его более понятным и лучше соответствующим содержанию и целям использования. Так, Е.Л. Симатова предлагает использовать термин "международный коммерческий контракт" <1>, а Г.К. Дмитриева - "трансграничные предпринимательские (коммерческие) сделки (договоры)" <2>. Такая замена, если бы удалось произвести ее одновременно во всех нормативных актах, была бы полезна.

--------------------------------

<1> См.: Симатова Е.Л. Использование термина "внешнеэкономическая сделка" в гражданском законодательстве РФ // Lex russica. 2014. N 11. С. 1296 - 1303.

<2> См.: Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в условиях вступления Российской Федерации во Всемирную торговую организацию / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2013.

 

Что же касается ныне употребляемого термина "внешнеэкономическая сделка", то судебная практика и доктринальные источники называют следующие ее признаки. Внешнеэкономическая сделка всегда включает в себя иностранный элемент (как правило, это иностранный участник сделки). В ряде случаев признак участия в сделке иностранного субъекта понимается как местонахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территориях различных государств. Именно на основании этого критерия сделки квалифицируются как договоры международной купли-продажи товаров в соответствии со ст. 1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров.

Для исполнения внешнеэкономических сделок довольно характерно перемещение товаров через таможенную границу и осуществление платежей в валюте, которая является иностранной хотя бы для одной из сторон. Однако этот признак присутствует не всегда, например, при исполнении внешнеторговой бартерной сделки <1> денежные платежи вообще могут не совершаться. Внешнеэкономические сделки могут быть как двух- или многосторонними (например, экспортный или импортный контракт), так и односторонними (выдача доверенности, объявление конкурса). Сделки, имеющие для их участников сугубо бытовой характер (например, обмен, совершаемый коллекционерами оловянных солдатиков из разных стран), к внешнеэкономическим не относятся.

--------------------------------

<1> Согласно п. 3 ст. 2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности внешнеторговая бартерная сделка - сделка, совершаемая при осуществлении ВЭД и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных средств.

 

Правила валютного контроля требуют оформлять такой документ как паспорт сделки (ст. 20 Закона о валютном регулировании). Несоблюдение этого требования не влияет на действительность сделки, однако может затруднить ее исполнение, в частности перемещение товара через таможенную границу.

В силу принципа автономии воли стороны внешнеэкономической сделки могут самостоятельно выбрать применимое к сделке право. Если они этого не сделали, применимое право определяется коллизионными нормами. Статья 1211 ГК РФ содержит норму о привязке к праву страны, с которой сделка наиболее тесно связана. Такой страной предполагается страна, где имеет место жительства или осуществляет свою основную деятельность контрагент, чье исполнение имеет для сделки решающее значение. Презюмируется, что в договоре купли-продажи "решающее исполнение" осуществляет продавец, в договоре подряда - подрядчик. В ст. 1211 ГК РФ сформулирован еще ряд презумпций в отношении многих других договоров.

Коллизионные нормы, содержащиеся в ГК РФ, не применяются в случаях, когда иное установлено международным договором. Например, в п. "е" ст. 11 Соглашения стран СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г. установлено, что права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Итак, ВЭД предпринимателей характеризует ряд особенностей: направленность на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок, взаимодействие с иностранными контрагентами, значительная зависимость от политических факторов; как правило, трансграничное перемещение товаров, использование в качестве платежного средства иностранной валюты. Эти особенности определяют и особенности правового регулирования ВЭД:

- необходимость разрешения коллизионной проблемы (выбора применимого права);

- комплексный характер (правовое регулирование осуществляется, с одной стороны, нормами частного (гражданского, торгового), с другой стороны, нормами публичного права - административного, валютного, таможенного, налогового права, а в определенной степени и международного публичного права, которое задает общие рамки правового регулирования);

- проявление таких противоположных начал, как либерализм и протекционизм;

- сочетание коллизионного и материально-правового, частноправового и публично-правового, косвенного и прямого регулирования;

- установление особого порядка разрешения споров;

- связь с политическими факторами <1>.

--------------------------------

<1> Показательно, что Конституционный Суд РФ назвал такие средства регулирования ВЭД, как квотирование, антидемпинговые меры, "торгово-политическими" (см. п. 3.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 9 июля 2012 г. N 17-П).

 

§ 2. Источники правового регулирования

внешнеэкономической деятельности

 

Можно выделить две группы источников правового регулирования ВЭД: действующие на национальном и на международном уровне.

Конституция РФ содержит нормы о вхождении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров в состав российской правовой системы и о том, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора (ч. 4 ст. 15); о приравнивании иностранных лиц и лиц без гражданства в отношении прав и обязанностей к российским гражданам, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ (ч. 3 ст. 62); об отнесении установления правовых основ единого рынка, валютного, таможенного регулирования, внешнеэкономических отношений к ведению Российской Федерации (п. п. "ж", "л" ст. 71), а координации внешнеэкономических связей субъектов РФ - к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (п. "о" ч. 1 ст. 72).

Основным законодательным источником правового регулирования в сфере частного права является разд. VI "Международное частное право" ГК РФ. В публично-правовой сфере ВЭД регулируют некоторые нормы НК РФ, например подп. 1 п. 2 ст. 151, освобождающий экспортеров от уплаты налога на добавленную стоимость; в КоАП РФ и УК РФ сформулированы составы административных правонарушений и преступлений в данной области (ст. 14.20, гл. 16 КоАП РФ, ст. ст. 189, 194 УК РФ).

Консолидированного законодательного акта, который регулировал бы все виды ВЭД, в российском законодательстве нет, однако есть два закона об основных ее видах: Закон об иностранных инвестициях и Закон о регулировании внешнеторговой деятельности. Ряд законов имеет специальный по отношению к ним характер. Это Федеральные законы "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров", "Об экспортном контроле", "О специальных экономических мерах", "Об экспорте газа" и др. Правовому регулированию ВЭД посвящены и отдельные нормы других законодательных актов, например гл. 9 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", ст. 16 Федерального закона от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", ст. 17 Федерального закона от 31 декабря 2014 г. N 488-ФЗ "О промышленной политике в Российской Федерации".

На подзаконном уровне правовое регулирование ВЭД осуществляется указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и нормативными актами федеральных органов исполнительной власти - ФТС России, Минэкономразвития России, Минпромторга России.

Наряду с нормативными актами источниками правового регулирования ВЭД на внутригосударственном уровне являются обычаи делового оборота.

Частноправовое регулирование ВЭД может осуществляться и иностранным правом, если к нему отсылает коллизионная норма либо стороны сами выбрали право соответствующего государства. В том случае, когда отношения субъектов ВЭД подчинены праву государства англо-американской правовой семьи, помимо источников, характерных для российского права, может применяться и такой источник, как судебный прецедент.

Источники международного уровня - это международные договоры, акты международных организаций, судебная практика и международные торговые обычаи.

Международные договоры, регулирующие ВЭД, можно разделить на двусторонние и многосторонние, а многосторонние, в свою очередь, - на региональные и универсальные. На двустороннем уровне заключаются соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций, о правовой помощи, о предотвращении двойного налогообложения, о таможенных платежах. Двусторонние договоры могут заключаться и по конкретным проектам, например соглашения Российской Федерации с соседними государствами о прокладке и эксплуатации газопроводов.

Российская Федерация участвует в ряде многосторонних международных договоров, регулирующих ВЭД. Среди них - упоминавшаяся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.

На региональном уровне Российская Федерация участвует в ряде международных договоров, заключенных в рамках СНГ, например в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г.; в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, от 24 июня 1994 г.; в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.

На международном уровне ВЭД предпринимателей, кроме того, регулируется актами международных организаций. Российская Федерация с 1 января 2015 г. является членом организации региональной экономической интеграции - ЕАЭС, в рамках которой провозглашена свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, осуществляется координация, согласование и унификация экономической политики.

Источниками права ЕАЭС, помимо Договора о ЕАЭС, международных договоров в рамках ЕАЭС, а также ЕАЭС с третьей стороной, являются акты органов ЕАЭС - Высшего Евразийского экономического совета, Евразийского межправительственного совета и Евразийской экономической комиссии. Евразийский экономический союз пришел на смену Евразийскому экономическому сообществу (ЕврАзЭС). Уже в рамках ЕврАзЭС был создан Таможенный союз, который начал функционировать в 2010 г. Ряд соглашений Таможенного союза и решений Комиссии Таможенного союза были посвящены вопросам регулирования внешнеторговой деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Перечень таких соглашений, прекращающих действие в связи со вступлением в силу Договора о ЕАЭС, приведен в приложении N 33 к Договору.

 

Решением Совета Евразийской экономической комиссии утвержден Единый таможенный тариф ЕАЭС - свод ставок таможенных пошлин, применяемых в отношении товаров, которые ввозятся на территорию ЕАЭС из третьих стран <1>. Предполагается принятие Таможенного кодекса ЕАЭС (до вступления в силу которого действует Таможенный кодекс Таможенного союза). Таким образом, ряд полномочий Российской Федерации по регулированию ВЭД был передан на наднациональный уровень.

--------------------------------

<1> См.: решение Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. N 54 "Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза".

 

С 22 августа 2012 г. Российская Федерация является членом ВТО. Условия присоединения к ВТО сформулированы в Докладе Рабочей группы от 17 ноября 2011 г. и в Протоколе от 16 декабря 2011 г. "О присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.", имеющем статус международного договора Российской Федерации <1>. Для выполнения некоторых обязательств предусмотрены переходные периоды: например, постепенному снижению подлежат таможенные пошлины по ряду товарных позиций.

--------------------------------

<1> Протокол был одобрен Правительством РФ и ратифицирован Федеральным законом от 21 июля 2012 г. N 126-ФЗ.

 

Статус ВТО и основы ее функционирования определены Марракешским соглашением от 15 апреля 1994 г. Приложениями к нему являются многосторонние торговые соглашения: Генеральное соглашение по тарифам и торговле; Соглашение по сельскому хозяйству; Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных мер; Соглашение по техническим барьерам в торговле; Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей; Соглашение о применении статьи VI Генерального соглашения по тарифам и торговле; Соглашение о применении статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле; Соглашение о правилах происхождения товаров; Соглашение о процедурах лицензирования импорта; Соглашение о субсидиях и компенсационных мерах; Соглашение по специальным защитным мерам; Соглашение по предотгрузочной инспекции; Генеральное соглашение по торговле услугами; Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности; Договоренность о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров, и др. Присоединившись к Марракешскому соглашению, Российская Федерация одновременно присоединилась и ко всем прилагаемым к нему многосторонним торговым соглашениям.

Обращаясь к вопросу о конституционности указанного Протокола от 16 декабря 2011 г., Конституционный Суд РФ отметил: "Международные договоры, образующие правовую основу создания и функционирования ВТО, призваны обеспечивать предсказуемость и определенность экономической и торговой политики входящих в нее государств, а присоединение к ВТО, в свою очередь, - способствовать тому, чтобы государство при реализации своей внешней политики имело возможность использовать признанные данной международной организацией правомерными способы решения своих экономических проблем...Присоединяясь к ВТО, государство получает... доступ к средствам международно-правовой защиты, гарантируемой правом ВТО, таким как режим наибольшего благоприятствования и национальный режим для товаров и услуг, защита от дискриминационных внутренних налогов, акцизов и таможенных сборов, свобода транзита, защита от дискриминационного применения гаммы технических, санитарных и фитосанитарных барьеров" <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Конституционного Суда РФ от 9 июля 2012 г. N 17-П (п. 3.1).

 

Право стран-участниц, принимаемые ими меры регулирования ВЭД не должны противоречить праву ВТО. В противном случае любой член ВТО может инициировать разбирательство в отношении предполагаемого нарушителя в Органе ВТО по разрешению споров (ОРС ВТО) <1>. Результатами такого рассмотрения могут стать рекомендации стране-нарушительнице о приведении принимаемых ею мер в соответствие с правом ВТО. При этом сама ВТО не располагает средствами принуждения государств-членов к выполнению рекомендаций; так называемые контрмеры (приостановление с разрешения ОРС уступок и иных обязательств) может принимать государство-заявитель, инициировавшее разбирательство <2>.

--------------------------------

<1> В качестве примеров споров с участием Российской Федерации можно привести разногласия с ЕС по поводу запрета в 2014 г. ввоза живых свиней, свинины и продуктов из свинины из ЕС, мотивированного угрозой распространения африканской чумы свиней; по поводу введения Российской Федерацией в 2012 г. утилизационного сбора в отношении колесных транспортных средств.

<2> Подробнее о процедуре разрешения споров в ВТО см., например: Смбатян А.С. Процедура разрешения споров Всемирной торговой организации // Право ВТО. 2014. N 2. С. 23 - 45.

 

Еще на стадии проведения Российской Федерацией переговоров о вступлении в ВТО в 2011 г. был подписан Договор о функционировании Таможенного союза в рамках многосторонней торговой системы, в соответствии с которым в случае присоединения любой страны - участницы Союза к ВТО право ВТО, включая положения Протокола о присоединении этой страны, становится частью правовой системы Таможенного союза. Иными словами, страна, первой присоединившаяся к ВТО, должна была "принести с собой" в Таможенный союз право ВТО на тех условиях, на которых к ВТО присоединялась она. Впоследствии так и произошло при присоединении к ВТО Российской Федерации. Затем 27 июля 2015 г. к ВТО присоединилась еще одна страна - участница ЕАЭС - Республика Казахстан, что потребовало учета ЕАЭС ее обязательств в рамках ВТО <1>.

--------------------------------

<1> См.: решение Совета Евразийской экономической комиссии от 14 октября 2015 г. N 59 "О перечне товаров, в отношении которых Республикой Казахстан в соответствии с обязательствами, принятыми в качестве условия присоединения к Всемирной торговой организации, применяются ставки ввозных таможенных пошлин, более низкие по сравнению со ставками пошлин Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, и размеров таких ставок пошлин".

 

Источниками правового регулирования ВЭД на международном уровне также являются международные торговые обычаи.

Широкое применение в практике заключения внешнеторговых сделок получили систематизированные и регулярно обновляемые Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов Инкотермс (последняя редакция - Инкотермс-2010). Предыдущая редакция правил была признана Торгово-промышленной палатой РФ торговым обычаем <1>. Вместе с тем в доктрине высказываются различные мнения о юридическом статусе правил, нередко их характеризуют как обыкновения <2>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Правления Торгово-промышленной палаты РФ от 28 июня 2001 г. N 117-13.

<2> См., например: Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. М., 2004. Т. 1. С. 37.

 

О.В. Фонотова считает, что спецификой правил является их многовариантность. Отмечая, что чаще всего суды толкуют условия внешнеторговых контрактов в соответствии с Инкотермс на основании употребления в них одного из терминов со ссылкой на Инкотермс соответствующего года (это характерно для обыкновений), она добавляет, что судебной и третейской практике известны и случаи применения Инкотермс в отсутствие в договоре ссылки на сборник, при наличии лишь указания на термин (например, CPT Москва), что характерно для обычаев <1>.

--------------------------------

<1> См.: Фонотова О.В. Особенности правовой природы Инкотермс // Международное публичное и частное право. 2006. N 2.

 

Подобный процесс можно наблюдать и с Принципами международных коммерческих контрактов УНИДРУА, которые применяются к конкретному договору не только на основании соглашения об этом сторон (как таковое может квалифицироваться ссылка в контракте на "общие принципы права", "lex mercatoria", "обычаи и обыкновения международной торговли"), но и при невозможности установления соответствующей нормы применимого права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи: современная практика заключения. Разрешение споров. М., 2007.

 

В.А. Белов видит объяснение того, что "акты частноправовой унификации" (Инкотермс, Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА и иные своды торговых обычаев) нашли широкое применение на практике как частными лицами, третейскими судами, так и государственными судами и органами принудительного исполнения судебных актов, в том, что они составлены "беспристрастными, к тому же заведомо более опытными специалистами, чем коммерсанты, обслуживающие их юристы и даже разрешающие их споры судьи" <1>.

--------------------------------

<1> Белов В.А. Источники международного торгового права: понятие и виды (общий обзор) // Законодательство. 2013. N 8. С. 76 - 87.

 

Роль источника правового регулирования ВЭД выполняют и некоторые акты международных судебных органов, в частности постановления ЕСПЧ.

 

§ 3. Субъекты внешнеэкономической деятельности

 

Субъектами ВЭД являются физические лица (российские граждане, иностранцы и лица без гражданства), юридические лица (российские и иностранные), иные правоспособные организации и публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, иностранные государства, международные организации).

Публично-правовой статус иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации определяется в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Согласно названному Закону они подразделяются на временно пребывающих (на основании визы), временно проживающих (на основании разрешения на временное проживание) и постоянно проживающих (на основании вида на жительство).

Для контрагентов иностранных физических лиц важно иметь представление об их гражданской право- и дееспособности. Они определяются в соответствии с личным законом физического лица, который, в свою очередь, устанавливается в соответствии с ГК РФ либо в соответствии с международным договором. Согласно ст. 1195 ГК РФ личный закон определяется гражданством лица, а для иностранца, имеющего место жительства в Российской Федерации, а также для лица без гражданства - местом жительства.

Если дееспособность иностранца определяется по иностранному праву, у него может быть иной, нежели у российского гражданина, возраст наступления полной гражданской дееспособности. Для того чтобы избежать неблагоприятных для стабильности коммерческого оборота последствий таких различий, ст. 1197 ГК РФ устанавливает, что физическое лицо, недееспособное по своему личному закону, но дееспособное по закону места совершения сделки, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если его контрагент действовал добросовестно.

Что касается содержания правоспособности, то иностранцы пользуются в Российской Федерации национальным режимом, за некоторыми исключениями, устанавливаемыми международными договорами и федеральными законами. Например, иностранные лица не могут приобретать в собственность земельные участки на приграничных территориях, в границах морских портов, сельскохозяйственные земли <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 3 ст. 15 ЗК РФ, ст. 3 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения", п. 4 ст. 28 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 261-ФЗ "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

 

Право иностранца или лица без гражданства заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется по праву страны, в которой такое лицо зарегистрировано как индивидуальный предприниматель (коммерсант). Если же лицо занимается предпринимательской деятельностью в государстве, где в законодательстве отсутствует требование обязательной регистрации индивидуальных предпринимателей (коммерсантов), применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

Иностранные граждане и лица без гражданства, на законных основаниях проживающие в Российской Федерации, вправе регистрироваться в Российской Федерации в качестве индивидуальных предпринимателей в соответствии со ст. 22.1 Закона о регистрации юридических лиц.

Кроме физических лиц, в ВЭД участвуют отечественные, т.е. учрежденные в Российской Федерации, и иностранные, т.е. учрежденные за ее пределами, юридические лица (ст. 1202 ГК РФ). Иными словами, в российском праве для определения личного закона юридического лица используется критерий инкорпорации. Поэтому, например, учрежденное в Российской Федерации акционерное общество, 100% акций которого принадлежит иностранным лицам, все равно будет считаться российским юридическим лицом. Вместе с тем оно может квалифицироваться как "иностранный исполнитель услуг" по Закону о регулировании внешнеторговой деятельности (п. 14 ст. 2), который относит к таковым российские юридические лица, решения которых имеет возможность определять иностранное лицо в силу преобладающего участия в капитале или в силу иных обстоятельств (тут используется уже не критерий инкорпорации, а критерий контроля). Еще один пример применения для целей определения национальности юридического лица критерия контроля - п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", в соответствии с которым к иностранным инвесторам относятся организации, в том числе инкорпорированные в Российской Федерации, находящиеся под контролем иностранных инвесторов. Таким образом, в отдельных случаях с помощью применения критерия контроля круг юридических лиц, приравниваемых к иностранным для целей ограничительного регулирования, может быть расширен.

По личному закону юридического лица определяются содержание его правоспособности, взаимоотношения с участниками, порядок приобретения прав и обязанностей и решается ряд других важных вопросов (ст. 1202 ГК РФ).

Иностранные юридические лица могут открывать на территории России свои представительства и филиалы. Они подлежат аккредитации в соответствующем территориальном органе ФНС России и включению в государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц <1>.

--------------------------------

<1> См.: ст. 21 Закона об иностранных инвестициях; Приказ ФНС России от 26 декабря 2014 г. N ММВ-7-14/680@. Аккредитация представительств кредитных организаций имеет свои особенности, установленные банковским законодательством.

 

Участвовать в ВЭД могут, кроме того, организации, которые не признаются юридическими лицами по праву страны, где они учреждены, однако обладают гражданской правоспособностью, хотя и ограниченной. Это, например, полное товарищество (генеральное партнерство), коммандитное товарищество (ограниченное партнерство), созданные в Германии, Швейцарии, Италии, странах англо-американского права.

Помимо личного закона, для определения правового статуса физических лиц и организаций как участников ВЭД важно, являются ли они резидентами или нерезидентами с точки зрения валютного, налогового законодательства, законодательства об особых экономических зонах. Так, валютное законодательство относит к резидентам граждан РФ (кроме постоянно проживающих или временно пребывающих за границей не менее года), иностранцев и лиц без гражданства, постоянно проживающих в Российской Федерации, юридические лица, инкорпорированные в Российской Фе