Общий правовой режим имущества предпринимателей

 

4.3.1. Вещные права на имущество
субъектов предпринимательства

 

Под вещным правом обычно понимают право, обеспечивающее удовлетворение интересов управомоченного лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства[145].

Среди специфических признаков, присущих вещным правам Е.А. Суханов выделяет следующие:

во-первых, их абсолютный характер, отличающий их от относительных, обязательственных прав;

во-вторых, все вещные права оформляют непосредственное отношение лица к вещи, дающее ему возможность использовать соответствующую вещь в своих интересах без участия иных лиц;

в-третьих, вещные права защищаются с помощью особых, вещно-правовых исков;

в-четвертых, объектами вещных прав могут служить только индивидуально-определенные вещи, а поэтому с гибелью соответствующей вещи автоматически прекращается соответствующее право на нее[146].

Вещные права закрепляют принадлежность имущества субъектам предпринимательской деятельности.

Большая часть имущества предпринимателя принадлежит ему на праве собственности. Так, юридические лица, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений, признаются собственниками имущества, переданного им учредителями (участниками), а также приобретенного ими в результате осуществления ими предпринимательской и иной хозяйственной деятельности. Индивидуальные предприниматели также могут иметь имущество на праве собственности.

Классическое определение права собственности как субъективного права было дано академиком А.В. Венедиктовым как «право индивида или коллектива использовать средства и продукты производства своей властью и в своем интересе»[147].

Именно в сочетании своей власти и своего интереса заключается специфическое отличие права собственности от других – как вещных, так и обязательственных – прав на те же объекты. Например, арендатор использует имущество в своем интересе, но использует его властью, полученной от собственника.

В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и другие формы собственности, что зафиксировано в ст. 8 Конституции РФ[148]. Причем права всех собственников защищаются равным образом.

Субъекты предпринимательства (индивидуальные предприниматели, крестьянские (фермерские) хозяйства, юридические лица, которые признаются законом собственниками принадлежащего им имущества[149]) являются субъектами частной собственности.

Н.Ю. Круглова справедливо отмечает, что в собственности граждан и юридических лиц может находиться любое имущество, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может им принадлежать. При этом количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, не ограничиваются, за исключением случаев, когда такие ограничения установлены законом[150].

Имеющееся у субъектов предпринимательской деятельности имущество может подлежать оценке. Независимая оценка имущества предпринимателей производится в соответствии с Федеральным законом от 29.07.1998 N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»[151].

Оценка имущества субъектом осуществляется на различных стадиях предпринимательской деятельности: при передаче на баланс, при продаже, при ликвидации организации.

Оценочная деятельность обеспечивает информационную основу для принятия хозяйственных управленческих решений, способствует структурной перестройке экономики, формированию конкурентной рыночной среды, активизации инвестиционных процессов. Независимая оценка стоимости призвана также обеспечивать равные права всем членам общества путем справедливой оценки их имущественных прав и обязательств[152].

Имущество граждан-предпринимателей и организаций служит основой реализации ответственности по их обязательствам. Действующее законодательство установило правило полной имущественной ответственности. Согласно ст. 56 ГК РФ, юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Правила об имущественной ответственности граждан, в том числе предпринимателей, закреплены ст. 24 ГК РФ: «Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается гражданским процессуальным законодательством».

К ограниченным вещным правам юридических лиц, не признаваемых собственниками своего имущества, по хозяйствованию с имуществом собственника относятся право хозяйственного ведения (ст. 294 ГК РФ) и право оперативного управления (ст. 296 ГК РФ).

На праве хозяйственного ведения имущество принадлежит государственным и муниципальным унитарным предприятиям. Содержание этого вещного права определяется Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 14 ноября 2002г № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и иными нормативными актами.

В соответствии со ст. ст. 17, 20 названного закона собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, решает вопросы создания предприятия, определяет предмет и цели его деятельности, принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия, назначает руководителя предприятия, а также осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью имущества и имеет право на получение части прибыли от использования находящегося в хозяйственном ведении предприятия имущества.

Перечень прав собственника имущества не является закрытым. Иные права и обязанности собственника могут быть установлены федеральным законодательством.

Права государственных предприятий в отношении имущества, принадлежащего на праве хозяйственного ведения, ограничены законом. В частности, определено, что без согласия собственника имущества предприятие может распоряжаться только движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения. Причем установлены пределы распоряжения: оно допускается только в пределах, не лишающих предприятие возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. То есть, унитарное предприятие не имеет права реализовывать (или иным способом передавать) имущество, необходимое для осуществления основной деятельности в объемах и в сроки, установленные уставом предприятия (или производственной программой на соответствующий год, утвержденной собственником имущества)[153]. Распоряжаться недвижимым имуществом унитарное предприятие имеет право только с согласия собственника.

Государственное унитарное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества. Перечисленные виды сделок, в принципе, могут осуществляться с целью вывода части активов унитарного предприятия в структуры, неподконтрольные собственнику имущества. Поэтому содержащееся в Законе об унитарных предприятиях ограничение является оправданным.

Уставом государственного унитарного предприятия могут быть предусмотрены виды и (или) размер иных сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества такого предприятия.

Государственное или муниципальное предприятие, являющееся арендатором земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, не вправе также совершать отдельные сделки и указанным участком, определенные в п.5 ст. 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Как видим, право хозяйственного ведения по своему содержанию резко ограничено. Объясняется это не в последнюю очередь его жесткой привязкой к праву государственной и муниципальной собственности, что отчетливо просматривается в ГК РФ. Следует согласиться с мнением Ю.К. Толстого, который полагает, что ограничения права хозяйственного ведения далеко не всегда оправданы, тем более, если учесть расширение границ использования этого права[154].

На праве оперативного управления имущество может принадлежать таким субъектам предпринимательства, как казенное предприятие и учреждение, финансируемое собственником.

Впервые конструкция права оперативного управления для владения, пользования и распоряжения имуществом предприятиями-несобственниками была разработана академиком А.В. Венедиктовым. Сферой применения права оперативного управления в условиях советской командно-административной системы управления экономикой были все государственные предприятия, учреждения и организации.

Как видим, в настоящее время сфера применения права оперативного управления значительно изменилась. Изменилось и содержание этого права.

Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, имеет довольно широкие права. Так, помимо уже указанного нами комплекса прав, которыми наделен собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, собственник имущества казенного предприятия вправе:

− изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество;

− доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд;

− утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.

Учреждение и казенное предприятие, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, владеют, пользуются этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, назначением этого имущества и, если иное не установлено законом, распоряжаются этим имуществом с согласия собственника этого имущества.

Права казенных предприятий и учреждений ограничены законодательством еще в большей степени, чем права унитарных предприятий на праве хозяйственного ведения.

Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться всем закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника, а самостоятельно может распоряжаться лишь производимой им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (ст. 297 ГК РФ). Казенное предприятие, являющееся арендатором земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, не вправе:сдавать такой земельный участок в субаренду; передавать свои права и обязанности по договору аренды другим лицам (перенаем); отдавать арендные права в залог; вносить арендные права в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или в качестве паевого взноса в производственный кооператив (ст.19 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

В отличие от права оперативного управления казенного предприятия, право оперативного управления учреждения обладает определенной спецификой. Права учреждения по распоряжению имуществом зависят от вида учреждения (ст. 298 ГК РФ):

− Частное учреждение не вправе отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным этим учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества. Частное учреждение вправе осуществлять приносящую доходы деятельность, только если такое право предусмотрено в его учредительном документе, при этом доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение частного учреждения.

− Автономное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться недвижимым имуществом и особо ценным движимым имуществом, закрепленными за ним собственником или приобретенными автономным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества. Остальным имуществом, находящимся у него на праве оперативного управления, автономное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено законом. Автономное учреждение вправе осуществлять приносящую доходы деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствующую этим целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение автономного учреждения.

− Бюджетное учреждение без согласия собственника не вправе распоряжаться особо ценным движимым имуществом, закрепленным за ним собственником или приобретенным бюджетным учреждением за счет средств, выделенных ему собственником на приобретение такого имущества, а также недвижимым имуществом. Остальным имуществом, находящимся у него на праве оперативного управления, бюджетное учреждение вправе распоряжаться самостоятельно, если иное не установлено законом. Бюджетное учреждение вправе осуществлять приносящую доходы деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствующую этим целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах. Доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение бюджетного учреждения.

− Казенное учреждение не вправе отчуждать либо иным способом распоряжаться имуществом без согласия собственника имущества. Казенное учреждение может осуществлять приносящую доходы деятельность в соответствии со своими учредительными документами. Доходы, полученные от указанной деятельности, поступают в соответствующий бюджет бюджетной системы Российской Федерации.

Кроме того, порядок ответственности учреждения также различается в зависимости от его вида:

− Частное или казенное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества.

− Автономное учреждение отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением собственником этого имущества или приобретенных автономным учреждением за счет выделенных таким собственником средств. Собственник имущества автономного учреждения не несет ответственность по обязательствам автономного учреждения.

− Бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам всем находящимся у него на праве оперативного управления имуществом, как закрепленным за бюджетным учреждением собственником имущества, так и приобретенным за счет доходов, полученных от приносящей доход деятельности, за исключением особо ценного движимого имущества, закрепленного за бюджетным учреждением собственником этого имущества или приобретенного бюджетным учреждением за счет выделенных собственником имущества бюджетного учреждения средств, а также недвижимого имущества. Собственник имущества бюджетного учреждения не несет ответственности по обязательствам бюджетного учреждения.

Кроме рассмотренных выше прав хозяйственного ведения и оперативного управления субъектам предпринимательской деятельности могут принадлежать также ограниченные вещные права в отношении земельных участков.

Ранее все субъекты предпринимательской деятельности могли иметь земельные участки, находящиеся в государственной и муниципальной собственности на праве постоянного (бессрочного) пользования или праве пожизненного наследуемого владения, но Земельный кодекс РФ 2001 года[155] резко сократил возможность обладания этими правами. Так, в силу ст. 21 ЗК РФ предоставление земельных участков гражданам на праве пожизненного наследуемого владения после введения в действие данного закона не допускается. Указанное право, приобретенное до введения в действие ЗК РФ, за гражданами сохраняется.

В соответствии со ст. 266 ГК РФ гражданин, обладающий правом пожизненного наследуемого владения, имеет права владения и пользования земельным участком, передаваемые по наследству. Если из условий пользования земельным участком, установленных законом, не вытекает иное, владелец земельного участка вправе возводить на нем здания, сооружения и создавать другое недвижимое имущество, приобретая на него право собственности.

Распоряжение земельным участком, находящимся на праве пожизненного наследуемого владения, не допускается, за исключением перехода прав на земельный участок по наследству. Государственная регистрация перехода права пожизненного наследуемого владения земельным участком по наследству проводится на основании свидетельства о праве на наследство (ст. 21 ЗК РФ).

В соответствии со ст. 20 ЗК РФ земельные участки на праве постоянного (бессрочного) пользования предоставляются только государственным и муниципальным учреждениям, казенным предприятиям, центрам исторического наследия президентов Российской Федерации, прекративших исполнение своих полномочий, а также органам государственной власти и органам местного самоуправления.

Федеральным законом «О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации»[156] установлено, что указанные права подлежат переоформлению со дня введения в действие Земельного кодекса Российской Федерации.

Юридические лица, за исключением тех, за которыми право постоянного (бессрочного) пользования сохранено, обязаны переоформить право постоянного (бессрочного) пользования земельными участками на право аренды земельных участков или приобрести земельные участки в собственность, религиозные организации, кроме того, - переоформить на право безвозмездного срочного пользования по своему желанию до 1 января 2012 года в соответствии с правилами статьи 36 Земельного кодекса Российской Федерации.

Юридические лица могут переоформить право постоянного (бессрочного) пользования земельными участками, на которых расположены линии электропередачи, линии связи, трубопроводы, дороги, железнодорожные линии и другие подобные сооружения (линейные объекты), на право аренды таких земельных участков или приобрести такие земельные участки в собственность до 1 января 2015 года по ценам, предусмотренным соответственно пунктами 1 и 2 статьи 2 Федерального закона «О введении в действие Земельного кодекса РФ».

Оформление в собственность граждан земельных участков, ранее предоставленных им в постоянное (бессрочное) пользование, пожизненное наследуемое владение, в установленных земельным законодательством случаях, а также переоформление прав на земельные участки, предоставленные в постоянное (бессрочное) пользование государственным или муниципальным унитарным предприятиям сроком не ограничивается.

При этом при применении пункта 5 статьи 20 ЗК РФ, в силу которого граждане, обладающие земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования, имеют право приобрести их однократно бесплатно в собственность, необходимо учитывать, что согласно статье 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Поскольку юридические лица в силу пункта 5 статьи 20 ЗК РФ не имеют права на безвозмездное приобретение земельного участка в собственность, то граждане, имеющие статус индивидуального предпринимателя, владеющие земельными участками на праве постоянного (бессрочного) пользования, также не вправе приобретать в собственность земельные участки, предоставленные им для осуществления предпринимательской деятельности, на безвозмездной основе[157].

Правомочия владельца участка на праве постоянного бессрочного пользования зафиксированы в ГК РФ (ст. 269) и ЗК РФ.

Лицо, которому земельный участок предоставлен в постоянное (бессрочное) пользование, осуществляет владение и пользование этим участком в пределах, установленных законом, иными правовыми актами и актом о предоставлении участка в пользование. Владелец вправе, если иное не предусмотрено законом, самостоятельно использовать участок в целях, для которых он предоставлен, включая возведение для этих целей на участке зданий, сооружений и другого недвижимого имущества. Здания, сооружения, иное недвижимое имущество, созданные владельцем для себя, являются его собственностью.

Граждане и юридические лица, обладающие участками на праве постоянного пользования, не могут ими распоряжаться (п.4 ст. 20 ЗК РФ).

Итак, имущество может принадлежать предпринимателям на праве собственности и иных вещных правах. Правовой режим собственности дает субъекту предпринимательства, являющемуся собственником наиболее широкие правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом по своему усмотрению в установленных нормами законодательства пределах. Ограниченные вещные права предпринимателя являются производными от вещных и предоставляют правообладателю – предпринимателю меньшую свободу в осуществлении указанных правомочий.

4.3.2. Обязательственные права предпринимателей
в отношении имущества

 

Экономическим основанием хозяйствования может быть и имущество, используемое на обязательственном праве, например, аренда, лизинг, кредит, доверительное управление и пр[158].

Из хозяйственных договоров, опосредующих передачу имущества во временное пользование предпринимателю, наибольшее значение имеет договор аренды (имущественного найма). Нормы главы 34 ГК РФ достаточно подробно урегулировали положения, связанные с указанным договором.

Интерес предпринимателя в аренде обусловливается обычно высокой стоимостью имущества, а заключение аренды позволяет производить достаточно равномерные платежи, не аккумулируя и не отвлекая из оборота значительные денежные суммы.

По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью (ст. 606 ГК РФ).

Для современной предпринимательской деятельности особое значение имеют такие разновидности как аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг). Особенности этих договоров достаточно подробно раскрыты в юридической литературе[159].

Особое место в системе договоров аренды занимает договор аренды предприятия. В научной литературе неоднократно высказывалась точка зрения о том, что право аренды предприятия можно признать вещным правом.[160].

Тенденция превращения права аренды недвижимости в вещное давно существует на Западе. Так, в странах романо-германского права нанимателю жилого помещения предоставляется право возобновления договора найма и права преимущественной покупки снимаемого помещения. Сначала судебная практика, а затем и закон признали аренду недвижимости, используемой в коммерческих целях, исключительным правом, именуемым торговой собственностью (Франция).

Однако действующим российским законодательством право аренды рассматривается как обязательственное. По нашему мнению, такая позиция законодателя небезосновательна.

Представляется необходимым отграничивать термины «обременения права собственности» и «ограничения права собственности». Так, выделяя отличительные характеристики прав на чужую вещь и ограничений, еще Д.И. Мейер указывал, что первые представляют собой "выдел из права собственности", а вторые - "составляют его предел"[161].

Исходя из этого право аренды можно рассматривать как ограничение права собственности, в отличие от сервитутов и иных вещных прав, представляющих собой права на чужую вещь. Следует согласиться с мнением В.И. Сенчищева, который полагает, что обязательственные права являются "как бы временным заимствованием соответствующих правомочий у собственника, перераспределением его правомочий другому лицу"; при аренде собственник "транслирует арендатору правомочия владения и пользования (или только пользования) вещью"[162].

Исследователи также отмечают ряд проблем, связанных с залогом права аренды, поскольку оно по своей природе является правом обязательственным[163], о чем речь пойдет ниже.

Следует учитывать, что арендатор не является собственником закрепленного за ним имущества, а поэтому не может по своим обязательства отвечать указанным имуществом. Только владение предпринимателем имуществом на трех вещно-правовых режимах, рассмотренных выше, (собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление) позволит кредитору обратить взыскание на имущество должника.

Вместе с тем следует обратить внимание на то обстоятельство, что закон допускает оборот не самого арендованного имущества, а права его аренды. Так, оплата долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью может осуществляться имеющими денежную оценку правами.[164]. Поэтому при обращении взыскания на имущество предпринимателя предметом обращения взыскания может быть и право аренды [165].

Характеризуя обязательственные права субъектов предпринимательства, необходимо также остановиться на праве залога.

В соответствии со ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

Следует отметить, что в отношении правовой природы залога имущества не существует единой точки зрения.

Так, Е.А. Суханов считает, что российское гражданское законодательство предусматривает несколько групп ограниченных вещных прав. В эту систему входят, в частности, «обеспечивающие надлежащее исполнение обязательств права залога (залогодержателя) и удержания, объектами которых, в отличие от иных вещных прав, могут являться движимые вещи»[166]. Вместе с тем, Е.А. Суханов признает, что его точка зрения не поддерживается большинством современных ученых. В одной из своих работ он пишет: «Сейчас не смогу назвать коллег, которые бы подтвердили, что залог - это ограниченное вещное право. Почти все юристы говорят, что залог - это обязательственное право, в лучшем случае смешанное, вещно-обязательственное право»[167].

В литературе высказана также точка зрения о вещно-обязательственной природе залога. В частности, И.В. Ершова исходит из существования так называемых вещно-обязательственных хозяйственных правоотношений[168].

По мнению некоторых исследователей договор залога − условная сделка, которая может быть реализована путем взыскания (продажи) объекта залога только в случае нарушения залогодателем выполнения основного обязательства. До этого момента залог является только обязательственным обременением вещного (имущественного) права залогодателя, связанным с необходимостью сохранения правового и физического состояния предмета залога[169].

Однако большинство современных цивилистов придерживается мнения о том, что залог – это обязательственное правоотношение. Так М.И. Брагинский и В.В. Витрянский отмечают, что по современному российскому гражданскому законодательству, зало­говое право представляет собой обязательственное право. Об этом свиде­тельствует, в частности, и структурное расположение норм о залоге в Гра­жданском кодексе Российской Федерации: правила о залоге помещены в параграфе 3 «Залог» гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств» под­раздела 1 «Общие положения об обязательствах» раздела III «Общая часть обязательственного права». В разделе же II ГК «Право собственности и другие вещные права» отсутствуют какие-либо нормы, регулирующие за­логовые отношения[170].

Мы полагаем, что такая точка зрения обоснована и придерживаемся именно ее. Полагаем, что залоговое право является обязательственным правом в отличие от права собственности и других вещных имущественных прав (ст. 209, ч. 1 ст. 216 ГК РФ). Оно создается владельцем вещного (имущественного) права при вступлении в силу договора об ипотеке и может быть ликвидировано залогодателем в любой момент путем выполнения основного обязательства.

Точка зрения на залог как на обязательственно-правовой институт нашла адекватное отражение и в судебной практике. В постановлении Пле­нума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбит­ражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некото­рых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского ко­декса Российской Федерации» содержится разъяснение, в соответствии с которым при разрешении споров суды должны учитывать, что в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, залого­держатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами по­лучить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Действую­щее законодательство не предусматривает возможности передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ни­чтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства[171].

Таким образом, право залога в соответствии с действующим российским гражданским законодательством имеет обязательственный характер.

Залог является дополнительным (акцессорным) обязательством. Акцессорный характер проявляется в том, что залогом может быть обеспечено только действительное требование, вытекающее, в частности, из договора займа, кредитного договора, договора купли-продажи и иных договоров. Мнимое требование не может обеспечиваться залогом. Если по договору займа, обеспеченному залогом, не последовало передачи средств должнику, то не возникает и реального требования кредитора к должнику. Залоговое правоотношение может существовать, только пока существует обеспечиваемое (основное) обязательство. При этом прекращение залогового правоотношения не влечет прекращения основного правоотношения.

Таким образом, акцессорность залогового правоотношения означает, что, во-первых, недействительность соглашения о залоге не влечет недействительности основного обязательства, но недействительность основного обязательства влечет недействительность залога, во-вторых, согласно ст. 352 ГК РФ залог прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, в-третьих, запрещен переход прав кредитора по договору о залоге без перехода прав требования по основному обязательству.

Вместе с тем акцессорный характер залога разделяется не всеми юристами. Так, по мнению О.В. Белой[172], можно говорить только об относительной акцессорности ипотеки (залога недвижимости) в том случае, когда выпускается закладная, которая сама может передаваться в залог в целях обеспечения исполнения иного обязательства, не связанного с первоначальным правоотношением, в обеспечение которого составлялась закладная. Примерно той же позиции придерживается и Е.С. Демушкина[173]. С этим мнением можно согласиться только частично, поскольку в данном случае речь идет скорее об исключении из правила.

Некоторые авторы, указывая на то обстоятельство, что по российскому праву залоговое правоотношение является строго акцессорным и иные варианты соотношения основного обязательства и залогового правоотношения современному российскому законодательству неизвестны, считают необходимым ослабление акцессорности залогового правоотношения по российскому праву с целью обеспечения стабильности оборота ипотечных кредитов[174].

Одним из способов формирований имущества является привлечение заемного капитала, те, денежных средств, полученных на определенный срок. Правовым способом формирования заемного капитала является заключение договоров займа, кредита, выпуск облигаций или иных ценных бумаг. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. К выпуску обществом облигаций предъявляются повышенные требования, в том числе установлены ограничения на их выпуск. Так, например выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двухгодовых балансов общества (ст. 33 Закона об АО).

Имущество, используемое в предпринимательской деятельности может передаваться в доверительное управление.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).

Доверительное управление имуществом введено в законодательство Российской Федерации ч. 4 ст. 209 ГК РФ, гл. 53 ГК РФ в качестве самостоятельной правовой формы управления чужим имуществом, осуществления всех правомочий собственника в едином процессе предпринимательской деятельности по управлению чужим имуществом. Правовая модель доверительного управления возникла как конкурентная по отношению к праву хозяйственного ведения и оперативного управления, памятникам "единой фабрики" социалистического народного хозяйства[175].

В мировой практике вместо договора доверительного управления имуществом для регулирования отношений, возникающих при передаче собственником своего имущества в управление другому лицу, широко используется совсем другая юридическая конструкция - договор траста (доверительной собственности), которая в принципе отличается от доверительного управления.

Доверительная собственность - это особая форма собственности, суть которой в том, что одно лицо является собственником имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем, или, как его называют, учредителем. Следовательно, такой приобретатель (он называется доверительным собственником) использует приобретенное имущество не совсем свободно, а только в соответствии с целями, указанными учредителем. Он осуществляет свое право не для себя, а для других лиц - выгодоприобретателей, бенефициаров. В качестве выгодоприобретателя может выступать как сам учредитель, так и другое лицо, указанное им. В результате происходит как бы расщепление права собственности: одна часть полномочий - управление, р<