В. Адвокат-представитель в третейском суде.

· Условия, при которых спор рассматривается третейским судом. Предмет судебной защиты в третейском суде. Представительство в третейском суде. Порядок реализации полномочий адвоката-представителя. Участие адвоката-представителя в исполнении решений третейского суда.

 

 

Деятельность третейских судов условно разделить на два основных направления: разбирательство споров между юридическими лицами, в том числе с участием граждан или между гражданами; разбиратель­ство споров между коммерческими предприятиями, если хотя бы одно из них находится за границей (сюда же относятся споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и орга­низаций, созданных на территории РФ).

1. 27.07.02 вступил в силу Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации». Согласно закону в третейский суд по согла­шению сторон может передаваться любой спор, вытекающий из граж­данских правоотношений, если иное не установлено федеральным за­коном. Споры, возникающие из административных правоотношений, дел о несостоятельности (банкротстве), об установлении фактов, име­ющих юридическое значение, между предпринимателем и государ­ством, вытекающие из трудовых и семейных отношений (кроме пере­дачи супругами (бывшими супругами) на разрешение третейского суда споров о разделе имущества) не могут быть предметом рассмотрения третейского суда.

Спор в третейском суде может рассматриваться только при условии заключения между сторонами третейского соглашения в письменной форме о передаче всех или конкретных споров, которые возникли или могут возникнуть на разрешение этого суда, в том числе и по спору, находящемуся на разрешении в суде общей юрисдикции или арбит­ражном суде, до принятия решения.

Требование о соблюдении письменной формы считается соблюден­ным, если сторонами составлен и подписан один документ, а также если между ними произошел обмен письмами, сообщениями по теле­тайпу, телеграфу или с использованием других средств электронной или иной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения (по­зволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны соглашения).

Третейское соглашение о разрешении спора по договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стан­дартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (договор присоединения), действительно, если такое соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска.

При несоблюдении указанных требований к третейскому соглаше­нию оно считается незаключенным.

Новый закон не оговорил случаи и порядок расторжения третейс­кого соглашения. Полагаем, что соглашение о передаче спора на рас­смотрение третейского суда может быть расторгнуто (аннулировано) лишь при взаимной договоренности сторон. Односторонний отказ от соглашения не допускается.

Третейские суды могут быть постоянно действующими или образо­ванными сторонами для решения конкретного спора. Сторонам следу­ет знать порядок образования третейских судов и требования, предъяв­ляемые к третейским судьям, поскольку из несоблюдения этих правил будет следовать вывод о невозможности рассмотреть спор в данном третейском суде или данном составе судей (см.ст.ст.З и 8 Закона).

В постоянно действующем третейском суде формирование состава третейского суда производится в порядке, установленном его правила­ми. А в третейском суде для разрешения конкретного спора формирова­ние состава суда производится в порядке, согласованном сторонами.

Если стороны не договорились об ином, то формирование состава третейского суда для разрешения конкретного спора производится в порядке, предусмотренном законом. А именно: при формировании со­става третейского суда, состоящего из трех судей, каждая сторона избирает одного судью, а два избранных таким образом судьи избира­ют третьего судью; если одна из сторон не избирает третейского су­дью в течение 15 дней после получения просьбы об этом от другой стороны или два избранных третейских судьи в течение 15 дней после их избрания не избирают третьего, то рассмотрение спора в третейс­ком суде прекращается и данный спор может быть передан на разре­шение компетентного суда (арбитражного или общей юрисдикции по подведомственности спора); если спор подлежит разрешению третейс­ким судьей единолично и после обращения одной стороны к другой с предложением об избрании судьи стороны в течение 15 дней не изби­рают третейского судью, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается и данный спор может быть передан на разрешение ком­петентного суда.

Сторона может заявить отвод третейским судьям, в том числе и избранному ею же судье, если обстоятельства, являющиеся основани­ями для отвода, стали известны стороне после избрания ею отводимо­го третейского судьи.

Если процедура отвода судьи не согласована сторонами или не оп­ределена правилами постоянно действующего третейского суда, то применяются правила, предусмотренные законом — письменное мо­тивированное заявление об отводе третейского судьи подается сторо­ной в течение пяти дней после того, как ей стало известно о том, что состав третейского суда сформирован и есть основания для отвода третейского судьи.

Одним из оснований прекращения полномочий третейского судьи является соглашение сторон по данному вопросу (например, в случае юридической или фактической неспособности судьи участвовать в рас­смотрении спора, иных причин, по которым судья не участвует в рассмотрении спора в течение неоправданно длительного срока, и т.д.).

Документы и иные материалы направляются сторонам в согласо­ванном ими порядке и по указанным ими адресам. Если стороны не согласовали иной порядок, то документы и иные материалы направ­ляются по последнему известному месту нахождения организации или месту жительства гражданина — предпринимателя либо гражданина, являющихся стороной третейского разбирательства, заказным письмом с уведомлением о вручении или иным способом, предусматрива­ющим фиксацию доставки указанных документов и материалов. До­кументы и иные материалы считаются полученными в день их достав­ки, хотя бы адресат по этому адресу не находится или не проживает.

Законодатель, предоставляя значительную процессуальную свободу сторонам, относит решение многих вопросов на их усмотрение. И лишь при недостижении сторонами соглашения — предписывает решать их третейским судам. Кроме указанных выше и тех, которые более подроб­но будут рассмотрены ниже, это вопросы о расходах, связанных с разрешением спора в третейском суде; об открытом или закрытом раз­решении спора; о рассмотрении спора без участия сторон; о порядке участия в судебном разбирательстве эксперта; о ведении в судебном заседании протокола; требования к квалификации третейского судьи; о сроках направления сторонам мотивированного решения; в третейских судах, образованных сторонами для решения конкретного спора — о размере гонорара судей; о порядке, месте, правилах разрешения спора и о языке судопроизводства; об отводе судьи; в постоянно действующих третейских судах — о правилах третейского разбирательства.

Третейский суд самостоятельно, в том числе и по ходатайству сто­рон, заявленному до представления этой стороной первого заявления по существу спора, решает вопрос о наличии или об отсутствии у него компетенции рассматривать переданный на его разрешение спор. Слу­чаи, когда одна из сторон возражает против третейского разбиратель­ства по мотиву отсутствия или недействительности третейского согла­шения, не исключают этого. Для этой цели третейское соглашение, заключенное в виде оговорки в договоре, должно рассматриваться как не зависящее от других условий договора. Вывод третейского суда о том, что содержащий оговорку договор недействителен, не влечет за собой в силу закона недействительность оговорки.

В связи с рассмотрением споров в третейских судах стороны несут расходы, включающие: гонорар третейских судей; расходы, понесен­ные третейскими судьями в связи с участием в третейском разбира­тельстве, в том числе расходы на оплату проезда к месту рассмотрения спора; суммы, подлежащие выплате экспертам и переводчикам; рас­ходы, понесенные третейскими судьями в связи с осмотром и иссле­дованием письменных и вещественных доказательств на месте их на­хождения; расходы, понесенные свидетелями; расходы на оплату услуг представителя, в том числе адвоката, стороной, в пользу которой состоялось решение третейского суда; расходы на организационное, обеспечение третейского разбирательства; иные расходы, определяе­мые третейским судом.

Расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу кото­рой состоялось решение третейского суда и иные расходы, связанные с третейским разбирательством, могут быть по решению третейского суда отнесены на другую сторону, если требование о возмещении понесен­ных расходов было заявлено в ходе третейского разбирательства и удов­летворено третейским судом.

Третейским судам предоставлено право по ходатайству сторон распо­рядиться о принятии какой-либо стороной обеспечительных мер в отно­шении предмета спора (если стороны не договорились об ином), кото­рые он считает необходимыми и потребовать предоставить надлежащее обеспечение в связи с такими мерами. Это не исключает возможность обращения стороны с заявлением об обеспечении иска, рассматривае­мого в третейском суде, в компетентный суд по месту осуществления третейского разбирательства или месту нахождения имущества, в отно­шении которого могут быть приняты обеспечительные меры. К заявле­нию об обеспечении иска прилагаются доказательства предъявления иска в третейский суд, определение третейского суда о принятии обеспечи­тельных мер, а также доказательства уплаты государственной пошлины в порядке и размере, которые установлены федеральным законом.

Стороны имеют право обращаться к суду с ходатайствами и заявле­ниями, в частности: о превышении компетенции судом; о вызове в суд эксперта, представившего письменное заключение; о принятии реше­ния об утверждении мирового соглашения (если мировое соглашение не противоречит законам и иным нормативным правовым актам и не нару­шает прав и законных интересов других лиц); об исправлении допущен­ных описок, опечаток, арифметических ошибок; в постоянно действу­ющем третейском суде: о месте третейского разбирательства исходя их фактора удобства для сторон, если место не определено правилами по­стоянно действующего третейского суда, и др.

Сторона, представляющая документы и иные материалы не на языке (языках) третейского разбирательства, обеспечивает их перевод. Кроме того, третейский суд может потребовать от сторон перевода любых пись­менных документов и иных материалов, вовлеченных в третейское раз­бирательство, на язык, который применяется при рассмотрении спора.

Исковое заявление представляется в третейский суд в письменной форме. Его копия передается (направляется) ответчику.

В исковом заявлении должны быть указаны: дата искового заявления; наименования и места нахождения организаций, являющихся сторонами третейского разбирательства; фамилии, имена, отчества, даты и места рождения, места жительства и места работы граждан — предпринима­телей и граждан, являющихся сторонами третейского разбирательства; обоснование компетенции третейского суда; требования истца; обстоя­тельства, на которых истец основывает свои требования; доказательства, подтверждающие основания исковых требований; цена иска; перечень при­лагаемых к исковому заявлению документов и иных материалов.

Исковое заявление подписывается истцом или его представителем. В случае подписания представителем, к исковому заявлению должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющий пол­номочия представителя. Эти требования распространяются и на адво­ката, в случае выполнения им обязанностей представителя. Ордер ад­вокатского образования адвокату в третейском разбирательстве пред­ставлять не нужно, поскольку ни Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», ни рассматриваемый закон о третей­ских судах таких требований не содержит.

Следует отметить, что правилами третейского разбирательства могут быть предусмотрены дополнительные требования к содержанию иско­вого заявления.

Ответчик вправе представить истцу и в третейский суд в порядке и сроки, предусмотренные правилами третейского разбирательства, от­зыв на исковое заявление, изложив в нем свои возражения против иска. При неурегулировании вопроса о сроках правилами третейского разби­рательства, отзыв представляется до первого заседания третейского суда.

В ходе третейского разбирательства до принятия решения сторона вправе: изменить или дополнить свои исковые требования или возражения против иска; предъявить истцу встречный иск при условии, что существует взаим­ная связь встречного требования с требованиями истца, а также при усло­вии, что встречный иск может быть рассмотрен третейским судом в соот­ветствии с третейским соглашением (если сторонами не согласован иной срок для предъявления встречного иска); в соответствии с гражданским законодательством РФ потребовать зачета встречного требования (если сто­ронами не согласован иной срок обращения с встречным требованием).

Встречный иск должен удовлетворять требованиям, предъявляемым к исковому заявлению.

Истец или его представитель вправе представить возражения против встречного иска в порядке и сроки, которые предусмотрены правилами третейского разбирательства. Однако непредставление ответчиком воз­ражений против иска не может рассматриваться как признание требова­ний истца.

В ходе третейского разбирательства каждая сторона должна дока­зать те обстоятельства, на которые она ссылается как на обоснова­ние своих требований и возражений. Третейский суд вправе, если со­чтет представленные доказательства недостаточными, предложить сто­ронам представить дополнительные доказательства. Непредставление документов и иных материалов, в том числе неявка на заседание третейского суда сторон или их представителей, надлежащим обра­зом уведомленных о времени и месте заседания третейского суда, не являются препятствием для третейского разбирательства и принятия решения третейским судом, если причина непредставления докумен­тов и иных материалов или неявки сторон на заседание третейского суда признана им неуважительной.

Третейский суд выносит определение о прекращении третейского разбирательства в случаях, если: истец отказывается от своего требо­вания, если только ответчик не заявит возражения против прекраще­ния третейского разбирательства в связи с наличием у него законного интереса в разрешении спора по существу; стороны достигли соглаше­ния о прекращении третейского разбирательства; третейский суд вы­нес определение об отсутствии у третейского суда компетенции рас­сматривать переданный на его разрешение спор; третейский суд принял решение об утверждении письменного мирового соглашения; органи­зация, являющаяся стороной третейского разбирательства, ликвиди­рована; гражданин — предприниматель либо гражданин, являющийся стороной третейского разбирательства, умер либо объявлен умершим или признан безвестно отсутствующим; имеется вступившее в закон­ную силу, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда общей юрисдикции, арбитражного суда или третейского суда.

Основания для отмены или оспаривания решения третейского суда четко установлены законодателем и их совсем немного. В принципе, стороны в третейском соглашении могут предусмотреть, что решение третейского суда является окончательным. Однако если такого согла­шения нет, то решение третейского суда может быть оспорено уча­ствующей в деле стороной путем подачи заявления об отмене решения в компетентный суд в течение трех месяцев со дня получения сторо­ной, подавшей заявление, решения третейского суда.

Порядок оспаривания решения третейского суда в компетентный суд, рассмотрения компетентным судом заявления об отмене реше­ния третейского суда и принятия решения (определения) об удов­летворении или отказе в удовлетворении заявления определяется ар­битражным процессуальным или гражданским процессуальным законодательством РФ.

Решение третейского суда может быть отменено компетентным су­дом лишь в случаях, прямо указанных в законе, если:

1). сторона, подавшая заявление об отмене решения третейского суда, представит доказательства того, что: третейское соглашение является недействительным по основаниям, предусмотренным за­коном (например, если сторона подписала третейское соглашение под влиянием насилия или угрозы); решение третейского суда вынесено по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановле­ний по вопросам, выходящим за пределы третейского соглашения. Если постановления третейского суда по вопросам, которые охва­тываются третейским соглашением, могут быть отделены от поста­новлений по вопросам, которые не охватываются таким соглаше­нием, то может быть отменена только та часть решения третейского суда, которая содержит постановления по вопросам, не охватывае­мым третейским соглашением; состав третейского суда или третейс­кое разбирательство не соответствовали положениям Федерального закона; сторона, против которой принято решение третейского суда, не была должным образом уведомлена об избрании (назначении) третейских судей или о времени и месте заседания третейского суда либо по другим причинам не могла представить третейскому суду свои объяснения;

2). компетентный суд установит, что: спор, рассмотренный третей­ским судом, в соответствии с федеральным законом не может быть предметом третейского разбирательства; решение третейского суда на­рушает основополагающие принципы российского права.

В случае отмены решения третейского суда компетентным судом любая из сторон вправе в соответствии с третейским соглашением обратиться в третейский суд. Однако если решение третейского суда отменено полностью или частично вследствие недействительности тре­тейского соглашения или потому, что решение принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, не охватыва­емым третейским соглашением, соответствующий спор дальнейшему рассмотрению в третейском суде не подлежит.

Стороны обязаны исполнить решение третейского суда доброволь­но в порядке и сроки, которые установлены в данном решении. Зако­нодатель предписывает сторонам прилагать все усилия к тому, чтобы решение третейского суда было юридически исполнимо. Если же ре­шение третейского суда не исполнено добровольно в установленный срок, то оно подлежит принудительному исполнению по правилам исполнительного производства на основе выданного компетентным судом исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, который подается в компетентный суд стороной, в пользу которой вынесено решение.

Заявление о выдаче исполнительного листа может быть подано не позднее трех лет со дня окончания срока для добровольного исполнения решения третейского суда. К нему прилагаются: ориги­нал или копия решения третейского суда. Копия решения постоян­но действующего третейского суда заверяется председателем этого третейского суда, копия решения третейского суда для разрешения конкретного спора должна быть нотариально удостоверенной; ори­гинал или копия третейского соглашения, заключенного в соответ­ствии с требованиями закона; документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в порядке и размере, которые установ­лены федеральным законом.

Заявление о выдаче исполнительного листа, поданное с пропуском установленного срока либо без приложения необходимых документов, возвращается компетентным судом без рассмотрения. Определение об этом может быть обжаловано в порядке, установленном арбитражным или гражданским процессуальным законодательством. Пропущенный срок на подачу заявления о выдаче исполнительного Листа может быть восстановлен компетентным судом, если последний признает причи­ны пропуска указанного срока уважительными.

Основания, по которым компетентный суд может вынести опреде­ление об отказе в выдаче исполнительного листа определены Феде­ральным законом.

Определение компетентного суда может быть обжаловано в месяч­ный срок со дня его вынесения в кассационной инстанции.

2. Учитывая то, что положения о международном коммерческом арбитраже содержатся в международных договорах Российской Феде­рации, а также в типовом законе, принятом в 1985 году Комиссией ООН по праву межведомственной торговли и одобренном Генераль­ной ассамблеей ООН для возможного использования государствами в своем законодательстве и исходя из признания полезности третейско­го метода разрешения споров, возникающих в сфере международной торговли, 07 июля 1993 г. принят Закон РФ №5338-1 «О междуна­родном коммерческом арбитраже».

Согласно п.2 указанного закона в Международный коммерческий арбитраж могут передаваться по соглашению сторон следующие споры:

· из договорных и других гражданско-правовых отношений, воз­никающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов между­народных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей;

· предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

В качестве приложений к Закону РФ «О международном коммер­ческом арбитраже» приняты Положение о Международном коммер­ческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Россий­ской Федерации и Положение о Морской арбитражной комиссии при

Торгово-промышленной палате Российской Федерации, статьями 2 которых детализируются предметы споров, которые могут передавать­ся на рассмотрение этих третейских органов.

Особенностью разбирательства в международном коммерческом арбитраже, в отличие от производства в иных третейских судах, явля­ется возможность оспаривания арбитражного решения путем подачи об этом ходатайства в суд общей юрисдикции, наделенный правом отмены решения третейского суда (ст. 6 Закона). Такими судами явля­ются Верховные суды республик, входящих в состав Российской Фе­дерации, краевые, областные, городские суды Москвы и Санкт-Пе­тербурга, суды автономных областей по месту нахождения арбитража.

Срок на обращение с ходатайством об отмене арбитражного реше­ния три месяца со дня получения заинтересованной стороной решения третейского суда.

Основания для отмены решения предусмотрены п.2 ст. 34 Закона: недееспособность одной из сторон процесса; недействительность со­глашения о третейском разбирательстве по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания — по закону Рос­сийской Федерации; неуведомление стороны о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве; невозможность предоставления стороной своих объяснений по иным уважительным причинам; выне­сение решения по спору, не предусмотренному арбитражным согла­шением или не подпадающему под его условия; вынесение решения по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения; несо­ответствие состава третейского суда или арбитражной процедуры со­глашению сторон (если только такое соглашение не противоречит лю­бому положению Закона, от которого стороны не могут отступать); установление судом общей юрисдикции того, что объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону Рос­сийской Федерации или арбитражное решение противоречит публич­ному порядку Российской Федерации.

Рассматривая ходатайство об отмене арбитражного решения, суд общей юрисдикции по просьбе заинтересованной стороны и при на­личии обстоятельств, позволяющих признать такое процессуальное решение необходимым, вправе приостановить на установленный им срок производство по ходатайству об отмене решения и направить в третейский суд предложение о возобновлении разбирательства по делу или о совершении иных действий, позволяющих устранить основания для отмены арбитражного решения.

По ходатайству об отмене арбитражного решения судом общей юрис­дикции выносится определение, которое может быть предметом про­верки в порядке надзора.

В остальном процедура передачи споров на рассмотрение в Меж­дународный коммерческий арбитраж и процедура их разбиратель­ства (подробно регламентированы в Законе) аналогичны правилам о третейском разбирательстве споров между российскими юриди­ческими лицами.

 

 

ЛИТЕРАТУРА:

Гражданский кодекс РФ, 1994 г.

Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, 1964 г.

Арбитражный процессуальный кодекс, 2002 г.

Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 г. №5338-1 «О междуна­родном коммерческом арбитраже».

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» 2002 г.

Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации» от 24.07.02 №102-ФЗ //Российская газета. №137. 27.07.02

Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР №2 «О подготовке граж­данских дел к судебному разбирательству».

Авдюков М.Г. Распределение обязанностей по доказыванию в гражданс­ком процессе // Советское государство и право. — 1972. — №5. С.48.

Антимонов B.C., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе. — М., 1957.

Ватман Д.П., Елизаров В.А. Адвокат в гражданском процессе. -М., 1969.

Зайцев И.М. Две модели судебного доказывания в гражданском процес­се // Советская юстиция. — 1975. №17.

Рясенцев В.А. Вопросы преюдиции при рассмотрении судами гражданс­ких дел // Советская юстиция. — 1978. №18.

Треушников М.К. Судебные доказательства. — М., 1997.