Семейноеинаследственноеправозарубежныхстран

 

Источникисемейногоправа

 

Семейноеправоявляется институтом частного права, входящимвсоставгражданскогоправа. Поэтомуисточникамисемейногоправавомногихстранахявляютсягражданскиекодексыилидругиеактыгражданского (семейного) законодательства, атакжесудебнаяпрактикапосемейно-имущественным, т. е. гражданскимвсвоейосноведелам. Конечно, имеютсяопределенныеразличиявконкретныхстранах. Например, существуютстранысединымсемейнымправом (ФРГ, Испания, Японияидр.), вовсехчастях, которыхприменяютсяодинаковыесемейно-правовыеположения^[445].

Вместестемвотдельныхстранахпараллельнодействуетнесколькосистемсемейногоправа, преимущественновстранахсфедеральнымгосударственнымустройством (Великобритания, Мексикаидр.). Наличиенесколькихсемейно-правовыхсистемвнекоторыхстранахобуславливаетсярелигиознымипричинами (Иранидругиемусульманскиестраны).

Различияпроявляютсяивформевыражениясемейно-правовыхнормвгражданскихкодексахотдельныхстран. Например, есливГГУсемейноеправосоставляетспециальныйраздел (кн. 4), товФГКсемейно-правовыенормырассредоточенывдвухкнигах: вкн. I (титулы V-IX) – нормыобрачно-семейныхотношенияхивкн. III (титул V) – нормыобрачномдоговореиорежимахимущественныхотношениймеждусупругами. СвоеобразиемотличаетсясистемаисточниковсемейногоправаСША, гденарядуссемейнымправомотдельныхштатовсуществуетрекомендованныйдляпринятияштатамифедеральныйЕдинообразныйзакон 1970 г. обракеиразводе.

Восновесовременногосемейногоправапо-прежнемулежатопределяемыечастнособственническимиотношенияминормыповедениявобластибракаисемьи. Однакоэтинормынеявляютсязастывшимиинеизменными. Начинаяс 60-хгодоввомногихстранахпроходятреформысемейногозаконодательства, пиккоторыхприходитсянасередину 70-хгодов.

Изменениябыливнесенывзаконодательствообраке, разводе, правахнесовершеннолетних^[446]. Приэтомпроцесснекоторойлиберализациисемейногозаконодательстванеприводитккардинальномурешениюрядасоциальныхпроблембракаисемьи. Дажепрогрессивныезаконыподвергаютсянападкамсостороныконсервативныхкругов. Такбыло, например, ситальянскимзакономоразводе 1970 г. Играянарелигиозныхчувствахкатоликов, этикругипризывалиихвыступитьзаотменузакона, таккаквведениеразводаякобыбылобыкатастрофойдляитальянскогообщества, основанногонапринципенерасторжимостибрака^[447].

 

Предметсемейногоправа

 

Семейноеправорегулируетбрачно-семейныеотношенияиотношениямеждуродителямиидетьми. Всвоюочередьвнутриэтихкрупныхразделовважноезначениеимеютнормыозаключениибрака, оботношенияхмеждусупругами, орасторжениибракаиегопоследствиях.

Законодательствонедаетопределениябрака. Обычногражданскиекодексыииныеактысемейногозаконодательстварегламентируютусловиявступлениявбрак. Недаютопределенийбракаимногиеавторы, сосредоточивающиесвоевниманиевбольшеймеренатакихпонятиях, каксемья, родство, юридическоеибиологическоепроисхождениечеловека («происхождениепокрови»)^[448].

Темнеменеепосмыслусемейно-правовойдоктриныбрак – этолибосделка (договор), либодобровольныйпожизненныйсоюз, либопростопартнерство. ПомнениюС. ВагацумыиТ. Ариидзуми, отношениемеждусупругами – этоотношения «договорные», а «действияпоизменениюбрачно-семейныхотношений» называются «брачно-семейнымисделками»^[449]. Какдоговорквалифицирует «супружескийсоюз» титул V ФГКвредакцииЗакона№ 65-570 от 13 июля 1965 г. Проф. Х.-М. Павловски (ФРГ) вообщерассматриваетгражданскийбраккакнекуюорганизациюсовсемиприсущимиейпроцедурамисоздания (заключениебрака), функционированияипрекращения (развод)^[450].

Оценкабракакаксделкинаиболееотвечаетсутиего, преждевсегоприменительнокимущимслоямнаселения. Бракмеждуихпредставителями – этодействительносделка, содержаниекоторойвбольшеймересводитсякрегулированиюимущественныхотношенийпартнеров, копределениюправовогорежимаимуществасупругов. Например, брачныйконтрактЖаклинБувье (вдовыДж. Кеннеди) иеевторогомужаАристотеляОнассисавключал 173 пункта. Внембылооговореновсе – вплотьдоежемесячныхрасходовЖаклиннапокупкуновыхплатьев (10 тыс. долл.) иоплатутелохранителей (6 тыс. долл.).

 

Оформлениебрака

 

Бракзаключается: в гражданской форме (Франция, ФРГ, Япония); в гражданской

или религиозной форме – повыборусупругов (Испания, Италия, Англия, Канада^[451]); только в религиозной форме (Лихтенштейн, Израиль, некоторыештатыСШАиотдельныепровинцииКанады, Иран, Ирак, Грециядо 1982 г. идр.). Такимобразом, правовыепоследствияпорождаетводнихстранахтолькогражданскийбрак, т. е. зарегистрированныйгосударственнымиорганами, вдругих – вравноймерекакгражданский, такицерковныйбракивтретьих – лишьцерковныйбрак.

Интересенфакт: встранахсальтернативнойформойрегистрациибракадолябра-

ков, сопровождающихсяцерковнойцеремонией (венчанием), неуклоннопадает. Важнотакжеотметить, чтовкатолическихстранах (Испания, Италияидр.) заключениебракавцерковнойформепредполагаетобязательноепоследующееуведомлениегосударственныхоргановосостоявшейсяцерковнойцеремониибракосочетания. Наконец, обязательныйгражданскийбракпослеегорегистрацииможетбытьпожеланиюсупруговдополненобрядомцерковноговенчания.

Формальновступлениевбракявляетсяделомдобровольным. Однакофактическинередкобраки (особенносостороныженщин) заключаютсяподвлияниемматериальныхобстоятельств. Помимофактическихбраковпорасчетувнекоторыхстранахрелигиозныедогмыоткрытодискриминируютженщинпривступлениивбрак. Вчастности, вмусульманскихстранахотецвправепервыйразсамвыдаватьзамуждочь, втомчислеиногдаипротивееволи («джабр»).

ПоширокоприменяемойвЯпониитрадицииродителиподбираютсвоимдетямбу-

дущегосупруга. ПоэтомунеслучайноКонвенция «Овступлениивбрак, брачномвозрастеирегистрациибраков» 1962 г. предусматриваетнеобходимостьполногоисвободногосогласиянабракобоихсторон. ВсоответствиисМеждународнымпактомобэкономических, социальныхикультурныхправах, «бракдолжензаключатьсяпосвободномусогласиювступающихвбрак» (п. 1 ст. 10).

Процедура оформления брака неодинаковавразличныхстранах. Темнеменее, вомногихстранахонасостоитиздвухчастей: подготовительнойиосновной. Напервойпроизводится оглашение, обеспечивающеегласностьбракаипредоставляющеезаинтересованнымлицамвозможностьзаявитьсвоивозражения.

Процедураоглашениявыражаетсявдоведениидовсеобщегосведенияименвступающихвбрак: либовцерквивовремявоскресныхслужб (прицерковномбракосочетании), либовгосударственноморгане, ведающемрегистрациейбраков, – путемвывешиваниянавидномместеинформацииопредполагаемомбракесосведениямиобудущихсупругах. Внекоторыхстранах (например, вИспании) впорядкеисключениядопускается «тайный» брак, т. е. бракбезпредварительногооглашения (ст. 54 ГКИ).

Вдругихстранахвместооглашенияможетбытьполучено разрешение (лицензия) церковныхилигражданских (светских) властей, ведающихрегистрациейбраков (Англия, США). Дляполучениясрочнойлицензии, действительнойотодногомесяцадоодногогода, стороныобязаныклятвенноилиподприсягойзаявитьоботсутствиипрепятствийкбраку. Ст. 63 ФГКпредусматриваетпредставлениевступающимивбракмедицинскихсвидетельств. ПриэтомвоФранции, вотличиеотрядаштатовСША, результатымедицинскогообследованиянеотражаютсявсвидетельствахи, впринципе, непрепятствуютвступлениювбрак.

Вотдельныхстранахбракупредшествует помолвка, т. е. договоробудущемвступлениивбрак. Помолвка – своеобразныйритуал, обставляемыйопределеннымибытовымидействиями. Например, пояпонскимобычаямпомолвкасопровождаетсяобрядом обмена подарками, хотяэтоинеобязательно. Принарушениидоговорапомолвкиоднойизсторонеепринудительноеисполнениенедопускается. Однаконарушениепомолвкибезнадлежащихнатооснованийпорождаетобязательствовозмещенияущерба, причиненногодругойстороне.

Неостаетсябезпоследствийипередачаподарков. Обменподаркамиприпомолв-

кепредставляетсобойвзаимноедарениевещейдлябудущейсупружескойжизни. Поэтомуеслипомолвканезаканчиваетсябраком, подобноедарениевследствиенедостижениясвоейцелиможетрассматриватьсякакнеосновательноеобогащениеивнезависимостиоттого, накомлежитответственностьзанезаключениебрака, дарительвправепотребоватьотодаренноговозвращенияподарка.

Вомногихмусульманскихстранахмужчинапредоставляетбудущейжене имуще-

ственные ценности («махр»): одежду, деньги, строениеилиземельныйучасток. ВИндиисравнительнонедавнонасменуобычаютребованиязаневестойприданого (даури), приводившемукмногочисленнымсамоубийствамженщинизмалообеспеченныхсемей, которыебылиневсостоянииэтотребованиевыполнить, пришелзакон, допускающийобменсвадебнымиподаркамиссоставлениемихполногосписка, указаниемстоимости, имениистепениродствадарящего. Списокдолжныподписатьженихиневеста. Вымогательстводаурипреследуетсятюремнымзаключениемдодвухлетиштрафомдо 10 тыс. рупий.

Вовторойчастипроцедурыоформления брак заключается публично, присвиде-

телях. Прицерковнойформебракобычнодолженбытьзаключенвцеркви, вкоторойпроизведено «оглашение», илиуказаннойвлицензиинабрак. Пообщемуправилубракосочетаниеосуществляетсявприсутствииобеихсторон. Представительствопризаключениибракадопускаетсявотдельныхстранахлишьвпорядкеисключения.

 

Условиязаключениябрака

 

Законодательствоипрактикавсехстранпредусматриваеткомплексусловий, необходимыхдлязаключениябрака. Ихнесоблюдениеможетпривестикпризнаниюбраканедействительнымиегоаннулированию. Некоторыеизданныхусловийдиктуются, вчастности, тем, что «брачно-семейныеотношенияпредставляютсобойосновуразвитиянациииисточникдвижущийсилынарода, поэтомугосударствонеможетоставатьсябезучастнымидолжнозаботитьсяоправильномиздоровомразвитиисемьи»^[452]. Наиболееважныеусловиязаключениябракасостоятвследующем:

1. Добровольность вступлениявбрак.

2. Наличие брачного совершеннолетия, т. е. достижениевступающимивбракопределенноговозраста. Вразныхстранахэтотвозрастколеблетсяот 15 лет (дляженщинвоФранции) до 19 лет (внекоторыхпровинцияхКанады). Какой-либообщейзакономерностиввозрастебрачногосовершеннолетиянет, естьлишьчастные. Эторазныйвозрастдлямужчиниженщин, снижениеэтоговозраставнекоторыхстранах (например, воФранции, АнглиииФРГбрачныйвозрастдлямужчинбылсниженс 21 годадо 18 лет).

Вконкретныхслучаяхвозможна диспенсация (снижение) брачного возраста приналичиисерьезныхпричинпорешениюкомпетентныхорганов – суда, прокуратуры, министраюстиции. Внекоторыхстранахвозможнадиспенсациядо 14 летидажениже (чащевсего – прибеременностиневесты). Формальнонабракнесовершеннолетнихвомногихстранахтребуетсясогласиеихзаконныхпредставителей («родительскоеблагословение»). ОтказродителейдатьсвоесогласиенабраквФРГможетбытьобжалованнесовершеннолетнимвсуде^[453].

3. Обязательнымусловиемявляется несостояние в браке. Тоестьсовременноесемейноеправоразвитыхстранбазируетсянапринципемоногамии – союзеодногомужчинысоднойженщиной. Поэтому, какгласитст. 147 ФГК, нельзязаключатьвторойбракдорасторженияпервого. Полигамныебракисохраняютсялишьвнекоторыхмусульманскихстранах. Вовсякомслучаедажевтакойстране, какЕгипет, существуетмоногамныйбракиразрешенияполигамиидобиваютсялишьмусульманскиефундаменталисты. СемейныйкодексАлжира (1984 г.) разрешаетмужчинеиметьдочетырехжен.

4. Степень родства вступающих в брак. Обычнобрачующиесянесостоятнивкакомродстве. Темнеменееихопределенноеродствонеисключается. Поэтомузаконставитпределыродстваисвойствабрачующихся. Существующийвовсехцивилизованныхстранахзапретбраковмеждублизкимиродственниками (кровосмесительныхбраков) объясняетсякакфизиологическими, такиморальнымисоображениями.

Вбольшинствестранзапрещеныбракимеждувосходящимиинисходящимиродственниками, полнороднымиинеполнороднымибратьямиисестрами. Вместестем, воднихстранахдопускаютсябракимеждудвоюроднымибратьямиисестрами (Англия, многиештатыСША), авдругих – нет. ВоФранциидопускаютсябракимеждудядямииплемянницами, теткамииплемянниками. Родственныебракичастослужатцеликонцентрациисемейногоимущества^[454].

ВШвециизапрещенытолькобракимеждублизкимиродственниками. Болеетого, дажедопускаетсядиспенсациябраковмеждуединороднымибратьямиисестрами^[455]. Напротив, воФранциизапрещеныбракимеждусвойственникамиприжизнилица, черезкотороеустановленыотношениясвойства (ст. 161-164 ФГК). Поэтому, например, мужчинаприжизнисвоегосынанеможетженитьсянаегобывшейжене. Запрещаютсябракимеждуусыновителямииусыновленными (Францияидр.). ВФРГбракусыновителясудочереннойпрекращаетотношенияпоудочерению.

5. Нетрадиционное условие вступлениявбракрегламентируетсявпоследнеевремязаконодательствомрядастран, кнемуотносятся: принадлежностьвступающихвбраккразномуполу. Раньшебракподразумевалсякак «союзмужчиныиженщины» небылопредусмотренозаконом. Ванглийскомправесейчасспециальнооговаривается, чтобракзаключаетсялишьмеждулицамипротивоположногопола. ВнекоторыхштатахСШАврядепрецедентовтакжеустановленанедопустимостьбраковлицодногопола. АналогичныепроблемывозниклиивсудебнойпрактикеФранции. Изложенноеявляетсяследствиемактивизациивпоследниегодыдвижениясексуальныхменьшинств, требующихбрачно-семейнойлегализацииихсвязей.

6. Впрактикеиногдавозникаеттакже проблема определения пола некоторыхлиц, вступающихвбрак. Втакихслучаяхвопросохарактерефизиологическойаномалииивозможностизаключениябракарешаетсякомпетентныморганом, напримервАнглии – судом, авИталии – прокуратурой. Непредсказуемостьсоциальныхмотивацийповедениянекоторыхпредставителеймужскогопола, осуществляющихоперациипопреобразованиюихоргановвженскиеспоследующим «замужеством», ставитпередсемейнымправомновыепроблемы^[456].

7. Кромеперечисленныхусловийизапретовнавступлениевбрак, связанных, вчастности, ссостояниемздоровья (душевнаяболезнь, венерическиезаболевания – позаконодательствуАнглииинекоторыхштатовСША), вотдельныхстранахсуществуютидругиеограниченияизапретынабрак. Таков, например, запрет женщине вступать в новый брак после: смертимужа, разводаилипризнаниябраканедействительнымвтечениеустановленноговзаконе («траурного») срока: воФранциииШвейцарии – 300 дней (ст. 296 ФГК, ст. 103 ГКШвейцарии), вФРГ – 10 месяцев (§1313 ГГУ). Цельподобныхзапретов – стремлениепредотвратитьвозможныеспорыобустановленииотцовстваионаследстве.

8. Врядеамериканскихштатовсохраняются временные ограничения на вступление в повторный брак супруга, виновноговразводе (попричине, какправило, супружескойизмены). Запретнабрак (безспециальногоразрешенияцерковныхвластей) существуетвнекоторыхстранах, например, вИспаниидлясвященнослужителей.

 

Супружескиеправоотношения

 

Важноезначениепридаетсяправовомурегулированиюотношениймеждусупругами. Этиотношенияносятличныйиимущественныйхарактер. Приэтом личным отношениям уделяетсявзаконодательствеисудебнойпрактикеменьшевнимания, чемимущественным. Законодательствобольшинствастранпровозглашает принцип равноправия супругов в браке. Так, воФранции «супругисовместноосуществляютморальноеиматериальноеруководствосемьей. Онизаботятсяовоспитаниидетейиподготавливаютихбудущее» (ст. 213 ФГКвредакциизаконаот 11 июля 1975 г.). Женщинавправевзятьфамилиюмужаилисохранитьдевичьюфамилию.

ВФРГкаждыйизсупруговсамрешаетпризаключениибракавопрососвоейфамилии. Всоответствиис §1355 ГГУ «супругимогутопределятьвкачествеобщейфамилиюмужаилидевичьюфамилиюжены». Однако «еслионинепришликсогласию, общейфамилиейявляетсяфамилиямужа». Чтобысмягчитьподобнуюявнуюдискриминациюжены, ч. 3 тогожепараграфадаетправосупругу, фамилиякоторогонеявляетсяобщей, наоснованиипубличногообъявлениягосударственномуслужащему «поставитьсвоюдобрачнуюфамилиюпередобщей». ПривилегированнаярольличногоименимужапотрадициинаблюдаетсятакжевАнглии, США, Францииинекоторыхдругихстранах.

Дальнейшаяэмансипацияженщинидажеформальноеуравнениеихвправахсмужчинамифактическинедостигаетсяивдругихотношениях. Семейноеправоотказы- ваетсяоттрадицийнепререкаемойвластимужавсемье, втомчислеввыбореместажительствасемьи (домицилия). «Повзаимномусогласию» ведутсупругиидомашнеехозяйство (§ 1356 (1) ГГУ). «Каждыйсупругвправезаниматьсяделамиизаключатьсделкидляудовлетворенияпотребностейсемьи» (§ 1357 ГГУ). АналогичныепринципызакрепляютзаконыИталии (1975 г.), Голландии (1985 г.), Японииидругихстран.

Но, каксправедливозамечаютяпонскиеавторы, «значительнаячастьотношениймеждумужемиженойрегулируетсяобычаямиинормамиморали. ГКжеограничиваетсявопросамиобщейфамилиисупругов, ихобязанностисовместногопроживания, сотрудничестваивзаимнойпомощи, достижениясовершеннолетияврезультатезаключениябрака, правааннулированиядоговорамеждусупругамиивопросамиимущественныхотношениймеждуними»^[457].

О фактическом неравенстве женщин свидетельствуютраспространенныефактыизбиенияженмужьями. Поданнымсоциологов, например, вКанадемиллионженщинужеизведаликрутойнравсвоихспутниковжизни. Правительствостранывынужденоприниматьмерыдляборьбысэтимзлом. ВКанадеужесуществует 240 специальныхубежищдляобижаемыхмужьямижен. Однако, какнеразотмечалиженскиеорганизациииместнаяпечать, этиприютыстрадаютотперенаселенности. Поэтомуправительствонамереносоздатьеще 500 общежитий, укрытьсявкоторыхотнасилиясмогутнавремя 25 тыс. женщинвгод.

Правительственнаяпрограммапоборьбеснасилиемвсемьяхпредусматриваеттакжеинформированиеобщественностиоданнойпроблеме, созданиеспециальныхвидеофильмов, призванныхпомочьженщинам, оскорбляемыхкулакамимужей, найтизащитувсуде. Кстати, внекоторыхстранах, напримернаФилиппинах, разрабатываютсязаконопроекты, покоторымженщина, избитаямужем, можетнемедленнопотребоватьчастьзарплатымужа, авслучаераспадасемьипослетакогособытия – тричетвертисовместногоимущества.

Говоряоличныхправахсупругов, нельзянеотметитьсвоеобразнуюрегламентациюсупружескихотношений ванглосаксонскихстранах. Досихпоросновноеправовоепоследствиезаключениябракавэтихстранахзаключаетсявобъединенииличностимужаижены, всозданиииминекоего «консорциума». Ниванглийской, нивамериканскойлитературенеданополногоопределенияданногопонятия. Кромесобственнообязанностижитьвместеивестисовместнуюжизнь, оновключаетдругиесовместныеправаиобязанностии, вчастности, предусматриваетинтимностьотношений.

Наделевсилутрадицийв «консорциуме» сохраняетсяфактическоеглавенствомужа. ИзчислаанглосаксонскихстрантолькоКанадаилишьводнойизсвоихпровинций (Онтарио) отменилаправилообобъединенииврезультатебракаличностимужаижены. ВпреамбулеЗаконаореформесемейногоправа 1978 г. говоритсяоравенствесупруговвобщейформе, авст. 65 установлено, что «замужняяженщинаобладаетюридическойличностью, независимой, отдельнойиотличнойотюридическойличностиеемужа». Выше, однако, былопоказано, чтодофактическогоравенстваженсмужьямидалекоивКанаде.

Наиболеедетальнорегулируемыесемейнымправом имущественные правоотношения супругов касаются: режимаихимущества, порядкауправленияимипредоставлениясодержания. Существует три основных вида правового режима имущества супругов: общности, раздельностиисмешанныйрежим (егоещеиногданазываютрежимом «отложеннойобщности»). Юридическимоснованиемприменениятогоилииногорежимаможетбытьлибобрачныйдоговор, либосамзакон (легальныйрежим). Какбрачныйдоговор, такизаконможетпредусматриватьлюбойизтрехназванныхрежимовимуществасупругов.

Режимсвоегоимуществарегламентируютв брачных договорах обычносостоятельныесупруги^[458]. Вбрачномдоговореможетбытьопределенстатускакдобрачногоимуществамужаижены, такирежимимущества, нажитоговбраке, атакжеимущественныесанкциивслучаеразвода.

Легальный режим общности имущества супругов предусматриваетзаконодательствоФранции, Испании, некоторыхштатовСША, режим раздельности – законодательствоАнглии, некоторыхштатовСША, другихстран. Смешанный режим (режим «отложеннойобщности») существуетвФРГ, Финляндии, Исландии, Швеции, ДаниииНорвегии.

Пообщемуправилупри режиме общности супругиимеютправообщейсовместнойсобственностинаимущество, нажитоевбраке. Однакоивэтомслучаеимущество, полученноевовремябракавдарилипонаследству, остаетсявраздельнойсобственности. Режим раздельности означает, чтокаждомуизсупруговпринадлежитнетолькоихдобрачноеимущество, ноиимущество, нажитоевбракенасобственныесредства. Режим «отложенной общности» означает, чтовпериоднахождениявбракесупругираспоряжаютсяимуществомраздельно, авслучаеразводаихимуществостановитсяобщимиделитсяпоровну.

Некоторыеразличиясуществуютив порядке управления имуществом супругов. Общимимуществомнередкоуправляетмуж. Однако, скажем, распоряжениенедвижимостьюосуществляютобасупруга. Бываеттакже, чтозаконпрямопредусматриваетравныеправасупруговнауправлениеимуществом.

Традиционный принцип взаимного материального содержания супругов выражаетсяпреждевсеговобязанностимужасодержатьжену – независимоотстепениеенуждаемости, трудоспособностииналичиясобственныхисточниковсредствсуществования. Померепересмотраосновныхположенийсемейногоправаменяетсяипринципсодержаниявсторонувзаимностисупружескогоучастия.

«Мужиженаобязаныкаждыйвноситьсвойвкладвсодержаниесемьисообразносвоимвозможностям» (ст. 214 ФГК). ВзаимнуюобязанностьсупруговпосодержаниюсемьииоказаниюдругдругуматериальнойпомощизакрепляетиЗаконФРГоравенстве 1957 г. Вместестемванглийскомправевцеломсохраняетсятрадиционныйподход: обеспечениеженывсемнеобходимымипредоставлениеейсодержанияпо-прежнемуявляетсяоднойизосновныхобязанностеймужа.

 

Прекращениебрака

 

Брак прекращается вследствие: признанияегонедействительнымиз-занесоблюденияустановленныхусловийегозаключения; смертилибообъявленияумершимодногоилиобоихсупругов; расторжениябрака, т. е. развода. Вбольшинствезарубежныхстрансуществуетпринцип свободы развода. Однакодосихпорсохраняютсястраны, чьезаконодательствонедопускаетразвода. Этоглавнымобразомкатолическиестраны: Аргентина, Колумбияидр. СравнительнонедавновозможностьрасторжениябракаустановленавИталии (1970 г.), Португалии (1976 г.) иИспании (1981 г.). ПоследнейвЕвроперазрешилав 1995 г. разводкатолическаяИрландия. (Российскаягазета – 1995. – 6 декабря).

Вследствиеширотыпримененияразводазаконодательстводетальноегорегламентирует, предусматриваяцелыйкомплексоснованийразвода. Длительноевремяразводтрактовалсякаксанкциязавиновноеповедениеодногоизсупругов. ОднакопомереразвитиясемейногоправаипринятияновыхзаконоворазводевАнглии, Франции, ФРГ, большинствештатовСША, скандинавскихидругихстранахразводвсеболеерассматриваетсякакзакономерныйитограспада (крушения) бракаисемьи.

Приформальнойсвободеразводаиформальномравенствеввозбужденииделаоразводемужаиженыфактическиевозможностисторондалеконеравнозначны. Внекоторыхстранахсохраняетсяиформальная дискриминация женщин в праве на развод – преждевсеговмусульманскихстранах. Пообщемуправилу «разводозначаетпрекращениебрака, осуществляемоеповолеодногоилиобоихсупруговприихжизни»^[459]. Вследствиеэтоговнекоторыхстранахдляполученияразводадействительнодостаточнозаявленияобэтомобоихилидажеодногоизсупругов. ПримеромможетслужитьШвеция, гделишьвслучаеодностороннегозаявленияразводпроизводитсянесразу, апослешестимесячного «периодаразмышления» (еслиусупруговотбракаимеютсянесовершеннолетниедети). Нодажеэтотсрокнеприменяется, есливтечениедвухлетсупругижилиотдельно.

Вбольшинствежедругихстраноснованиемдляразводаявляется распад брака. Приэтомвотдельныхстранах «непоправимыйраспадбрака» вообщеявляетсяединственнымоснованиемегорасторжения (Англия, ФРГ, некоторыештатыСША). Свидетельствомраспадабракаможетслужить: длительноераздельноепроживаниесупругов; серьезныеразногласиямеждусупругами; супружескаяизмена, послекоторойсовместнаяжизньдлядругойстороны «непереносима»; «жестокоеповедение», включаяжестокоеобращение, злоупотреблениеалкоголемиуходиздома; оставлениеоднимизсупруговсемьинадлительныйсрок.

ВоФранциикромераспадасемьибракможетбытьрасторгнуттакжевследствиепрекращениясовместнойжизни: когдасторонынеживутвместевтечениепоследнихшестилетиликогдаодинизсупруговвтечениетогожесрока страдаетпсихическимзаболеваниемивозможностьвосстановлениясемейнойжизнималовероятна (ст. 237-241 ФГК). Разводможеттакжебытьсвоеобразнойсанкциейзавинуодногоизсупругов, доказательствамикоторойслужатсупружескаяизменаилиосуждениезауголовноепреступление. ВСШАнарядусдругими (душевнаяболезнь, длительноераздельноепроживаниеит. п.) безвиновнымоснованиемрасторжениябракапризнается «несовместимостьхарактеровсупругов»^[460]. ПоложениеораспадесемьикакоснованиидляразводаприменяетсяивЯпонии (ст. 763 ЯГК).

Такимобразом, вразвитыхзападныхстранахчеткопроявляетсятенденцияотступленияоттрадиционногопринципа «вины» иконцепциисанкциивправовойрегламентациирасторжениябракаипереходакболеепрогрессивномуилиберальномупониманиюразводакакфактанепоправимораспавшегосябрака^[461]. Вместестемвгруппемусульманскихстранвсоответствиисдогмамиислама, предписаниямиКоранаишариатаприме- няютсяиныепринципырасторжениябрака, нередкоставящиемужавпривилегированноеположениепосравнениюсженой. Допускаетсяодностороннийотказмужаотженыпутемтроекратногоустногопроизнесенияприсвидетеляхслова «уходи» («талак»). Женаможетвыкупитьсебяумужаподоговорулибопутемпростогоплатежамужусоответствующеговозмещения («кула»). Судебныйпорядокрасторжениябрака («фаск») возможенвслучаежестокогообращениямужасженойипостоянногонепредоставленияимсодержания. Приэтомнарушениемужемсупружескойверностинеявляетсяоснованиемдляразвода. Такимоснованиемслужитлишьоскорбительноеобвинениемужемсвоейженывневерности^[462]. Стремясьнесколькосмягчитьтяжелоеположениеженщинввопросахбракаиразвода, принятыевнекоторыхмусульманскихстранахсемейныеактыдаютимвозможностьдобиватьсяразводаиподругимоснованиям. Например, согласноСемейномукодексуАлжира 1984 г., женавправепотребоватьразвода, еслимужпредварительнонеоповеститееонамерениивступитьвновыйбрак (впорядкереализацииимсвоегоправаиметьдочетырехжен)^[463].

Процедура развода вразличныхстранахлибочрезмерноусложнена (обязательноеучастиеадвокатов – вФРГ, длительноепроживаниевштатепоместуразвода – вотдельныхштатахСША), либо, напротив, упрощена (например, внекоторыхштатахМексикисупругимогутосуществлятьбракоразводныйпроцесс, посылаясвоизаявленияпопочте). Непосредственнорешениеоразводепринимаютсудылибоорганырегистрацииактовгражданскогосостояния.

Вомногихстранах, преждевсеговтех, гденедопускаетсяразвод, важноезначениеимеет судебное разлучение супругов. Нередкооснованиемдляподобногоактаявляютсяразличныебрачныеправонарушения: супружескаяизмена, жестокоеобращениеит. п. Встранах, вкоторыхдопускаетсярасторжениебрака, решениеоразлучении (сепарации) обычноиспользуетсявкачествепромежуточной «операции» передразводом (Англия, Францияидр.)^[464]. Внекоторыхкатолическихстранахсупругивправезаключитьсоглашениеораздельномпроживании, оговоривегоимущественныеиличныеусловия (вплотьдосохранениясупружескойверностинавремядействиясоглашения).

Расторжение брака влечет комплексважныхправовыхпоследствийнетолькодлябывшихсупругов, ноидляихдетей. Последствияразводамогутрегламентироватьсясупругамивдоговоре^[465]. Одинизпрактическинаиболееважныхвопросовсвязансвзаимнымсодержаниемразведенныхсупругов. Другойвопрос – разделимущества. Имеютсяипроблемыличногохарактера, вчастностиосохраненииобщегоимени (фамилии) иливозвратакдобрачномуимени.

Нарегламентациюотношенийпо взаимному алиментированию супругов послеразводаоказываетвлияниеобщийотказотвзгляданаразводкакнаказание (кару) завинукакнасанкциюзабрачноеправонарушение. Внастоящеевремязаконодательствобольшинствастранустанавливаетравнуюдлямужчиныиженщиныобязанностьоказыватьдругдругуматериальнуюпомощь. Приэтомучитывается (втомчислеивстранах, непредусматривающихалиментированиябывшихсупругов) такиефакторы, как: состояниездоровья, возраст, уровеньжизнивтечениебрака, материальныенужды, нынешнееибудущеефинансовоеположениебывшихсупругов. Столкнувшисьспроблемойобеспечитьодномуизбывшихсупруговматериальнуюпомощь, судыиногдаучитываютиотсутствиеунихработы, невозможностьнайтиее.

Обычносчитают, чтонизкоечислоразводовсвидетельствуетостабильностисемьи. Однаконельзянеучитыватьобъективныхпричинподобнойстабильности. Например, поданнымстатистикиЯпониинатысячубраковвгодприходитсявсегополтораразвода, этовдваразаменьше, чемвВеликобритании, ивчетыреразаменьше, чемвСША. Нопричинастабильностивовсеневтом, что 40% браковвЯпониизаключаетсяприпосредствебрачныхагентовинезависитотпревратностейлюбви. Главноетутвэкономическизависимомположенииженщин. Молодаяяпонка, выходязамуж, поиздавнасложившейсятрадиции, какправило, оставляетработуивсецелопосвящаетсебямужуидетям (традицияэтахотяиуходитвпрошлое, номедленно). Вслучаеразводаженщинепотомкрайнетрудновновьустроитьсянаработу: срабатываетстереотип, чтотрудятсятолькомолодыеинезамужниедевушки (которые, кстати, заравныйтрудполучаютзарплатувдваразаменьшую, чеммужчины). Наверное, поэтому, согласноопросам, болееполовиныяпоноксожалеют, чтонеродилисьмужчинами.