Настольная книга руководителя организации: правовые Основы

Ответственный редактор - доктор юридических наук

И.С. ШИТКИНА

 

HANDBOOK OF THE HEAD OF THE ORGANIZATION: LEGAL BASICS

LEAD EDITOR I.S. SHITKINA

 

Я использую не только весь ум,

которым располагаю, но и весь ум,

который могу взять взаймы

 

Вудро Вильсон

 

Дорогие друзья!

Книга, которую вы держите в руках, представляет собой издание, посвященное различным аспектам правового регулирования предпринимательской деятельности, жизненно необходимое для руководителей современных коммерческих организаций.

Идея "Настольной книги руководителя организации" подсказана жизненным опытом.

В 1985 году вышла в свет "Настольная книга хозяйственного руководителя по законодательству", которая являлась надежным ориентиром руководителей и юристов тогда еще государственных предприятий во многих вопросах управления текущей хозяйственной деятельностью. Несколько переизданий этой книги подтверждают интерес к ней читательской аудитории и актуальность для своего времени.

Прошли годы. Сменился государственный строй. Менялась и правовая система, динамично развивались все отрасли российского законодательства.

Менялись и вы, дорогие читатели! Многие тогдашние хозяйственные руководители превратились в "акул капитализма", а рыночная экономика воспитала новый "класс" управленцев - топ-менеджеров, мыслящих рыночными категориями.

Не изменилось, на наш взгляд, лишь одно - как раньше, так и сейчас руководителю любого уровня необходимы базовые правовые знания по многим аспектам предпринимательской деятельности.

"Зачем мне знать законодательство? - спросите вы. - Это хлеб юристов, которым я плачу за это зарплату". И вы будете правы, но лишь отчасти.

Безусловно, в решении многих задач, возникающих в бизнесе, целесообразно обратиться к профессиональной юридической помощи. Предпринимательская деятельность регулируется различными отраслями законодательства, ориентироваться в котором, ввиду его объема и специфики, человеку, не имеющему юридического образования, достаточно сложно.

Однако в повседневной практике многим руководителям приходится сталкиваться с множеством вопросов, которые, так или иначе, регулируются законодательством, - лицензирование, сертификация, заключение договоров, трудовые отношения, корпоративные процедуры и многое другое. В связи с этим невозможно представить современного эффективного руководителя, не владеющего базовыми знаниями в вопросах правового регулирования бизнеса, которым он управляет.

Кроме того, понимание некоторых юридических моментов облегчит вам постановку четкой и конкретной задачи юристам.

Быть руководителем прежде всего означает быть лидером, а значит, уметь принять на себя ответственность за бизнес и вовлеченных в него людей.

Вслед за 28-м президентом США, высказывание которого мы взяли в качестве эпиграфа к этому предисловию, мы полагаем, что настоящий руководитель должен использовать весь свой интеллект и не чураться опыта и знаний, полученных "взаймы".

В этой книге мы предлагаем вам свой опыт и знания в решении стоящих перед вами непростых задач.

Мы искренне надеемся, что настоящее издание поможет вам сориентироваться во многих вопросах, с которыми сталкиваются руководители бизнеса в своей профессиональной деятельности.

Авторы будут признательны за ваши отзывы и комментарии, которые можно направлять по электронной почте: [email protected].

Благодарим вас за интерес, проявленный к настоящей книге.

 

С уважением и пожеланием успехов в бизнесе,

Ирина Шиткина

 

Авторский коллектив

 

Бирюков Денис Олегович, магистр частного права, практикующий специалист, партнер компании "Шиткина и партнеры". Имеет значительный опыт комплексного правового сопровождения компаний различных организационно-правовых форм, занимал руководящие позиции в компаниях промышленной сферы, энергетики, торговли, в том числе естественных монополиях.

Д.О. Бирюков - автор монографии по правовому регулированию рынка ценных бумаг государств Ближнего Востока, имеет множество публикаций в ведущих российских юридических изданиях, посвященных вопросам корпоративного права, рынку ценных бумаг, сравнительному правоведению, иностранным инвестициям. - Гл. I (в соавторстве с И.С. Шиткиной); гл. IV (в соавторстве с И.С. Шиткиной); гл. VII; гл. VIII.

Гуркин Александр Сергеевич, кандидат юридических наук, ассистент кафедры финансового права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. Автор и ведущий семинарских занятий по курсу "Финансовое право" на юридическом факультете МГУ. Гуркин А.С. является практикующим юристом в сфере налогового права. Имеет опыт правовой работы в российских и зарубежных компаниях, в том числе налоговым юристом в крупной российской страховой компании. С 2013 года работает в должности главного юрисконсульта в Юридическом департаменте крупнейшей российской энергетической компании. Является автором ряда публикаций по налоговому праву. - Гл. XI.

Ильютченко Наталия Владимировна, кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного процесса, правосудия и прокурорского надзора, практикующий специалист в сфере уголовного права и уголовного процесса, эксперт компании "Шиткина и партнеры". Автор и ведущая семинаров по дисциплинам "Правоохранительные органы", "Уголовный процесс", "Прокурорский надзор". Читает спецкурсы "Проверка приговоров и иных судебных решений по уголовным делам", "Судебные системы зарубежных стран". Имеет более 40 публикаций по названной тематике. - § 3, 4 гл. XIII.

Копытин Дмитрий Анатольевич, кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, читает спецкурс "Правовое регулирование рекламной деятельности", имеет более двух десятков научно-практических публикаций. Как практикующий юрист в последние годы занимается правовой поддержкой фармацевтического бизнеса. - Гл. IX;

Лаутс Елизавета Борисовна, кандидат юридических наук, доцент кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, специалист в области банковского права, банковского регулирования, правового регулирования рефинансирования кредитных организаций, способов обеспечения исполнения обязательств в банковской практике, правового регулирования страхования, в том числе на рынке банковских услуг, судья Третейского суда при Центре третейского регулирования и правовой экспертизы "Росатом". Имеет около 50 профессиональных публикаций в ведущих юридических изданиях. - Гл. III.

Филиппова Софья Юрьевна, кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. Является одним из ведущих практикующих специалистов в сфере корпоративного, договорного и других направлений частного права. Имеет более 10 лет успешной адвокатской практики, защиты интересов юридических лиц и предпринимателей в судах всех уровней. С.Ю. Филиппова - автор нескольких монографий и учебников в области частного права, имеет множество профессиональных публикаций в ведущих юридических изданиях. - Гл. II; гл. V; гл. VI; гл. X.

Шиткина Ирина Сергеевна, доктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права, руководитель магистерской программы "Корпоративное право" МГУ имени М.В. Ломоносова, приглашенный профессор Стокгольмской школы экономики, преподаватель по программам МВА, автор и ведущий консультационно-практических семинаров, член Совета директоров ряда крупных российских и транснациональных компаний, практикующий юрист, управляющий партнер компании "Шиткина и партнеры". Шиткина И.С. является автором ряда монографий по проблемам правового регулирования корпораций, интегрированных структур, корпоративного управления, внутреннего нормотворчества коммерческих организаций. Является автором и ответственным редактором нескольких изданий учебного курса "Корпоративное право". Имеет более ста публикаций в ведущих юридических изданиях. - Гл. I (в соавторстве с Д.О. Бирюковым), гл. IV (в соавторстве с Д.О. Бирюковым); гл. XII; § 1, 2 гл. XIII.

 

Указатель сокращений

 

1. ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья, четвертая).

2. АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.

3. УК РФ - Уголовный кодекс Российской Федерации (общая, особенная части).

4. ТК РФ - Трудовой кодекс Российской Федерации.

5. НК РФ - Налоговый кодекс Российской Федерации.

6. КоАП РФ - Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях.

7. ГПК РФ - Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.

8. УПК РФ - Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации.

9. Закон об АО - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

10. Закон об ООО - Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1998. N 11. Ст. 785.

12. Закон о рынке ценных бумаг - Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

13. Закон N 99-ФЗ - Федеральный закон РФ от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" // Российская газета. 2014. 7 мая. N 6373.

14. Закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ - Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" // СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3418.

15. Закон от 5 мая 2014 г. N 116-ФЗ - Федеральный закон от 05.05.2014 N 116-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" // СЗ РФ. 2014. N 19. Ст. 2321.

16. Закон о регистрации юридических лиц - Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.

17. Закон о банках и банковской деятельности - Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (с изм. и доп.) // ВСНД РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357.

18. Закон о защите конкуренции - Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3434.

19. Закон о монополиях - Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" // СЗ РФ. 1995. N 34. Ст. 3426

20. Закон о банкротстве - Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190.

21. Закон о торговле - Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2010. N 1. Ст. 2.

22. Закон об электронной подписи - Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи" // СЗ РФ. 2011. N 15. Ст. 2036.

23. Закон о рекламе - Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" // СЗ РФ. 2006. N 12. Ст. 1232.

24. Закон об информации - Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // СЗ РФ. 2006. N 31. Ст. 3448.

25. Закон о контрактной системе - Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" // СЗ РФ. 2013. N 14. Ст. 1652.

26. Закон о конкуренции 1991 г. - Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изм. и доп.) // Ведомости РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499 (частично утратил силу в связи с принятием Закона о защите конкуренции).

27. Закон о производственных кооперативах - Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321.

28. Закон о некоммерческих организациях - Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.

29. Закон о хозяйственных партнерствах - Федеральный закон от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" // СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. V). Ст. 7058.

30. Закон об инвестиционных товариществах - Федеральный закон от 28.11.2011 N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" // СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. I). Ст. 7013.

31. Положение о раскрытии информации - Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 04.10.2011 N 11-46/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

32. Инструкция Банка России N 139-И - Инструкция Банка России от 03.12.2012 N 139-И "Об обязательных нормативах банков".

Книга подготовлена с использованием справочно-правовой системы "КонсультантПлюс".

 

Глава I. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ:

ОПТИМАЛЬНЫЙ ВЫБОР

 

Кто неправильно застегнул первую пуговицу,

уже не застегнется как следует.

 

Иоганн Вольфганг Гете

 

§ 1. Юридические лица и их классификации

 

Факторы выбора формы компании

 

Приняв решение заняться собственным бизнесом, каждый человек встает перед необходимостью выбора формы предпринимательской деятельности.

Российское право предоставляет широкие возможности для занятия бизнесом: посредством регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя либо создания юридического лица в одной из организационно-правовых форм.

Всемирный банк и Международная финансовая корпорация ежегодно публикуют доклад на тему "Ведение бизнеса" (Doing business), касающийся условий ведения бизнеса и регулирования деятельности малых и средних предприятий, охватывающий 189 стран мира.

В исследовании "Ведение бизнеса" изучаются и оцениваются изменения в нормах регулирования в отношении отечественных малых и средних предприятий, по 10 критериям: создание предприятия, получение разрешений на строительство, подключение к системе электроснабжения, регистрация собственности, получение кредита, защита прав инвесторов, налогообложение, осуществление внешнеторговой деятельности, обеспечение исполнения договоров и разрешение неплатежеспособности.

По итогам проводимого исследования составляется сводный рейтинг стран по благоприятности условий ведения бизнеса.

В текущем сводном рейтинге Doing business - 2015 Россия занимает 62-е место и обходит практически всех партнеров по блоку BRICS, уступая лишь Южной Африке. Непосредственно по показателю "регистрация предприятий" Россия находится на 34-м месте рейтинга <1>.

--------------------------------

<1> См.: http://russian.doingbusiness.org/rankings.

 

Для того чтобы сделать оптимальный выбор организационно-правовой формы, компании для ведения предпринимательской деятельности необходимо определиться с несколькими наиболее важными факторами, в частности:

- стартовым (начальным) капиталом на открытие бизнеса;

- количеством бизнес-партнеров, участвующих в капитале компании;

- финансовой моделью бизнеса (необходимостью привлечения средств с рынка капитала);

- структурой управления бизнесом.

В настоящей главе мы расскажем о выборе оптимальной формы юридического лица для ведения предпринимательской деятельности, поскольку это наиболее распространенный вариант.

 

Понятие и признаки юридического лица

 

Понятие юридического лица и формы, в которых оно может создаваться (организационно-правовые формы), установлены главой 4 "Юридические лица" Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Отметим, что в настоящее время в России проведена значительная реформа законодательства о юридических лицах. Законом N 99-ФЗ внесены изменения в главу 4 ГК РФ, вступившие в силу с сентября 2014 г., существенным образом влияющие на правовой статус юридических лиц, права и обязанности их акционеров (участников). К значимым изменениям относится в том числе введение в ГК РФ термина "корпорация" и их деление на публичные и непубличные.

В силу ч. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Отсюда вытекают основные признаки юридического лица:

- обособленность имущества юридического лица от имущества его участников (учредителей, акционеров);

- самостоятельная ответственность юридического лица по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, если иное не установлено законом;

- гражданская правоспособность (способность иметь гражданские права и обязанности);

- процессуальная правоспособность - способность выступать истцом и ответчиком в суде.

 

Классификации юридических лиц

 

Юридические лица классифицируются по различным основаниям.

 

По основной деятельности	По форме внутреннего устройства
Корпорации	Унитарные организации
Коммерческие организации	Хозяйственные общества	Государственные и муниципальные предприятия
Хозяйственные товарищества
Производственные кооперативы
Хозяйственные партнерства
Крестьянские (фермерские) хозяйства, имеющие статус юридического лица
Некоммерческие организации	Потребительские кооперативы	Фонды
Общественные организации	Учреждения
Ассоциации и союзы граждан и (или) юридических лиц	Автономные некоммерческие организации
Товарищества собственников недвижимости	Религиозные организации
Государственные корпорации

 

По данным ФНС на 1 декабря 2014 г., всего зарегистрировано 3,97 млн. коммерческих организаций, в том числе 3,75 млн. ООО (94,6%), 3,6% - акционерные общества (ОАО - 0,74%, ЗАО - 2,86%), 1,8% - прочие организационно-правовые формы.

По этой причине в настоящей главе мы будем рассматривать именно хозяйственные общества как наиболее распространенные виды корпораций и приемлемые формы ведения предпринимательской деятельности, не затрагивая иные организационно-правовые формы юридических лиц.

Заметим при этом, что некоммерческие организации также могут осуществлять деятельность, приносящую доход, для достижения своих целей, однако они не могут иметь такую деятельность в качестве основной и распределять прибыль между участниками.

 

§ 2. Корпорации

 

Понятие корпорации. Членство в корпорации

 

Понятие "корпорация", несмотря на его широкое распространение в правовой науке и деловом обороте, является новым для отечественного права. Лишь с внесением изменений в главу 4 ГК РФ Законом N 99-ФЗ, т.е. с 1 сентября 2014 г., оно получило свою легальную "прописку" в ГК РФ.

Корпорацией является юридическое лицо, учредители (участники) которого обладают правом участия (членства) в нем и формируют его высший орган управления (ч. 1 ст. 65.1 ГК РФ).