Нормативно-правовые акты как источник романо-германской правовой семьи, их виды и соотношение.

23. Французская и германская правовые системы: Французское право. Франция прошла длительную правовую историю, и в основе ее современной системы источников права до сих пор лежат кодексы наполеоновской эпохи. Основным направлением упорядочения этого массива правовых актов Франции стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников, включающих как законодательные, так и подзаконные акты. Некоторые из них охватывают комплекс мер, относящихся к двум или нескольким отраслям права, но регулирующих отношения в конкретной области промышленности, хозяйства или культуры. Во французской правовой системе в качестве самостоятельного источника права признаются и общие принципы права. Роль общих принципов особенно важна тогда, когда в законодательной структуре имеются существенные пробелы. Это наиболее наглядно прослеживается в области административного права. Административные суды и Государственный совет в силу некодифицированности административного законодательства наиболее часто ссылаются на общие принципы права. Во французской юридической литературе источники права делятся на две основные группы: первичные (основные) и вторичные (дополнительные). В первую группу входят государственные нормативные акты. К вторичным (дополнительным) источникам права относят в первую очередь судебную практику.

Германское право. В Германии, как и во Франции, костяком, основой действующего права являются кодексы. Как и во Франции, они стары, неоднократно изменялись, в частности после Второй мировой войны, когда из них были исключены новеллы, внесенные во времена нацизма. В отличие от Франции Основной закон ФРГ 1949 г. не признает за исполнительной властью право на автономную регламентированную власть и запрещает практику декретов-законов. Роль обычая в частном праве Германии примерно такова же, как и во Франции. Он имеет значение только в узкой среде, не охваченной кодификацией. Как и во Франции, судебная практика приобретает в Германии характер источника права, когда какая-то правовая проблема однозначно подтверждена при решении ряда аналогичных дел и данное решение подтверждено авторитетом высшей судебной инстанции. Однако о более или менее полном совпадении ситуации в обеих странах можно говорить лишь применительно к общей судебной системе. Что касается административного права, то, поскольку оно в Германии в законодательном порядке разработано значительно глубже, чем во Франции, соответственно и роль судебной практики в этой области далеко не столь значительна.

24.Правовые системы скандинавских стран: Объединение правовых систем скандинавских стран в одну группу (подтип) обусловлено общностью их генезиса и современного развития. Регионами распространения североевропейского права есть Швеция, Норвегия, Дания, Финляндия, Исландия. Географически они близки к странам романо-германского типа правовой системы. Основы единства в нормах скандинавских стран были заложены в XII ст. Мерилом регуляции общественных отношений стали нормы древнегерманского права. Тесные политические, экономические и культурные связи североевропейских стран оказали существенное влияние для образования единственного скандинавского права. В XVII-XVIII веках в странах Северной Европы были подготовлены универсальные кодексы — возведены акты, которые стали фундаментом и стартовой площадкой дабы последующего формирования их правовых систем. Важнейшие из них: Датский обстоятельства Кристиана V (1683) — свод законов, который действовал в Дании и Швеции. Он охватывал разные отрасли права. Подробнее лишь в нем изложены криминальные законы. Свод законов Шведского государства в 1734 г. — произведение развития шведского и отчасти финского права, поскольку в комиссии согласно подготовки реформе законодательства работали как шведские, беспричинно и финские юристы. В девяти разделах свода изложено нормативные распоряжения, сколько касаются основных отраслей права — материального (брак, наследование, недвижимость, строительство, торговля, правонарушение и наказание); процессуального (процедура судебного разбирательства гражданских и криминальных дел), а также действие судебных решений.

25. Правовые системы стран Латинской Америки. Страны Латинской Америки (Аргентина, Парагвай, Уругвай, Чили и др.) определенное время были колониями Франции, Испании, Португалии, потому в своем историческом развитии испытали значительное влияние этих правовых систем. Правовые системы стран Латинской Америки позаимствовали у романо-германского типа правовой системы такое: 1) главный виновник права — нормативно правовой акт; 2) разделение права для отрасли: гражданское, криминальное и др.; 3) кодификацию отраслей права. Кодификация права началась в XIX ст. Гражданские кодексы стран Латинской Америки в разной степени испытали возбуждение ГК Фран­ции. Французский образец положен в основу кодексов Гаити, Боливии, Доминиканской Республики, меньшей мерой — Мексика. От англо-американского типа правовой системы (в частности, его американской группы) заимствованно такое: 1) как конституционный образец — Конституция США и закреплена в ней республиканско-президентская форма правления. 2) некоторые конституционные институты США. Как и в США, конституционность закона может проверяться любым судом; 4) принципы построения и функционирования американской судовой системы, наипаче Верховного суда. Следовательно дуализм латиноамериканского права заключается в том, сколько в сфере публичного права (в первую очередь конституционного) провожать основу взята американская система, а в сфере частного права— романскую.

26. Понятие смешанных правовых систем: В современном мире каждое государство имеет свое национальное право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько различных конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности. Речь идет о каноническом праве, мусульманском праве, индусском праве, иудейском праве. Все это является объективной предпосылкой возникновения и развития смешанных правовых систем. Смешанные правовые системы встречаются не только в федеративных, но и в унитарных государствах. Причины юридического плюрализма смешанных правовых систем могут быть различны. Это может быть как следствием событий политической истории (аннексия, колонизация, уступка территории), так и преднамеренным сближением с другими правовыми системами (законодательное заимствование, рецепция права). Существуют правовые системы, которые основываются на юридических традициях разных правовых семей. Их особенность заключается в том, что составной частью в смешанных правовых системах, выступает, по мнению И.Ю. Богдановской, именно прецедентное право, которое сосуществует в альянсе с романо-германским (французским или романо-голландским) либо с мусульманским или индусским правом. Такое положение является результатом особенностей исторического развития правовых систем этих стран. Итак, особенность смешанных правовых систем состоит в том, что в них сочетаются элементы романо-германской правовой семьи с элементами правовой семьи общего права, а также с элементами традиционных и религиозных правовых систем. Смешанными являются правовые системы многих стран.

27. Англо-американская правовая семья, или семья "общего права". В отличие от государства германо-романской правовой семьи, где основным источником права является закон, в государствах англо-американской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское "общее право" включает прежде всего группу английского права с характерным для Англии прагматически-рационалистическим образом мышления, присущим буржуа в таких странах, где никогда не было мировоззренческих традиций создания глобальных социально-философских теорий и где в силу исторических особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженность к высокой власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы.

"Семья общего права", как и римского права, развивалась на основе принципа: "Право там, где есть его защита". Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и совершенствования положениями "права справедливости", оно в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастание роли статусного (законодательного) права. В противовес местным обычаям это право общее для всей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно Вестминстерскими по месту, где они заседали, начиная с ХIII в. В деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми они и руководствовались в последующем. Возникло правило прецедента, означающее, что однажды сформулированное судебное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому считается, что английское "общее право" образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты правопонимания в этой правовой семье выражаются формулой: "Средство судебной защиты важнее права", так как основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королевский суд.

28. Понятие Права справедливости: «Право справедливости» формировалось из решений лорд-канцлера (второму лицу государства), которому король делегировал свои полномочия по рассмотрению жалоб и «апелляций» на решения королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредственно к королю как «источнику всех милостей и справедливостей». Решения лорд-канцлера по всем этим вопросам выносились на основе доктрины «королевской справедливости» и вносили коррективы в процедуру деят-ти судов общего права и в применяемые ими принципы. Суд канцлера сохранялся до 1875 г., пока нормы общего права и «права справедливости» не стали применяться одними и теми же судьями и прецеденты «права справедливости» составили органическую часть одного прецедентного права Англии. С первой трети XIX в. произошли очередные изменения в правовой системе Англии, придавшие ей современный вид. Были проведены довольно радикальные правовая и судебная реформы, усилилась правотворческая роль парламента и государственной администрации и, соответственно, выросло значение законов и подзаконных актов. Английская правовая система сблизилась с континентальной. Но в целом реформы XIX в. не лишили английское право его традиционных черт. Своеобразие англосаксонского права состоит в том, что закон в нем реализуется не самостоятельно, а через прецеденты. Прежде чем стать действующим актом, он должен «обрасти» конкретизирующими его обязательными судебными решениями.

29. Особенности исторического формирования англо­американской правовой семьи. Англосаксонская правовая семья включает право Англии и стран, последовавших образцу английского права. Становление и развитие англосаксонского права связано с множеством факторов, определяемых своеобразием правовых традиций и правовой культуры Англии и стран, входящих в эту семью права. С периода нормандского завоевания (1066) в Англии стала формироваться централизованная судебная система. Общее право Англии первоначально сложилось в виде судебных обычаев. Обобщая судебную практику в своих решениях, судьи руководствовались сложившейся системой юридических принципов. Система принципов, на которых основывались судьи, была обязательна для всех судов при вынесении ими решений. Таким образом, выработалось правило прецедента – однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным для всех судей. В основе общего права первоначально лежит обычай, традиция. С XV в. начался качественно новый этап в развитии английской правовой системы, связанный с появлением «права справедливости». Основным источником англосаксонского права является судебный прецедент. Прецеденты создаются в Англии только высшими судебными инстанциями: Палатой лордов, Судебным комитетом Тайного Совета, Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецеденты не создают. На современном этапе развития в англосаксонской правовой системе возросло значение закона среди др. источников права. Законодательство постепенно стало приобретать большое значение в правовом регулировании общественных отношений.

30. Общая характеристика источников англо-американской правовой семьи. Основное значение имеет судебный прецедент: однажды вынесенное судебное решение, обязательное для судей при рассмотрении аналогичных дел. В настоящее время в Англии приняты следующие правила: 1) решения высшей инстанции - Палаты лордов - обязательны для всех других судов; 2) апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты Палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов; 3) Высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его решения обязательны для всех нижестоящих судов; 4) окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают. В качестве источника признано и писаное право; более того, существует достаточно развитое законодательство (английский парламент ежегодно принимает около 80 законов, а всего им было издано более 40 тысяч актов), принимаются и подзаконные нормативные акты. В англо-американской правовой семье более значительна и роль обычаев как источников права. Особенности имеет американское право по сравнению с английским, что обусловлено не только федеративной структурой США (велики полномочия штатов и в законодательстве, и в судебной деятельности; наряду с федеральной правовой системой каждый штат имеет свою собственную). В США законодательство в системе источников права более значимо, оно частично кодифицировано (во всех штатах приняты уголовные кодексы, в некоторых- уголовно-процессуальные, гражданские, гражданско-процессуальные). Здесь нет концепции «жесткого прецедента» (впрочем, отход от нее наметился и в Англии).

31. Судебный прецедент в системе источников английского права. Основным источником англосаксонского права явл. судебный прецедент. Прецеденты создаются в Англии только высшими судебными инстанциями: Палатой лордов, Судебным комитетом Тайного Совета, Апелляционным судом и Высоким судом. Нижестоящие суды прецеденты не создают. Прецедентное право Англии имеет императивный характер, т. е. каждая судебная инстанция обязана следовать прецедентам, выработанными ею самой и вышестоящими судами. Судебная система Англии организована так, что, во-первых, решения высшей инстанции – Палаты лордов – обязательны для всех судов; во-вторых, Апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты Палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов; в-третьих, Высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его решения обязательны для всех нижестоящих судов; в-четвертых, окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

32.Влияние английского права на становление правовой системы США, особенности правовой системы США. Наряду с английским правом в англосаксонской правовой семье особо выделяется американское право — правовая система США. Поэтому иногда эту семью права называют англо-американской. Огромное влияние на процесс становления и развития правовой системы США сыграло английское право. На территорию Северной Америки оно было привнесено переселенцами из Англии. В каждой из тринадцати британских колоний, существовавших в Новом Свете, применялись нормы общего права. Однако их действие ограничивалось актами местных органов, а также обычаями и традициями, складывавшимися в среде прибывших в Америку переселенцев. Важной вехой в формировании американской правовой системы стала американская Конституция, принятая в 1787 году. Она не только закрепила государственный и общественно-политический строй вновь образованной страны, но и создала предпосылки для ее дальнейшего развития. Конституция США создала правовые основы построения и деятельности всех государственных и общественно-политических институтов. Среди особенностей, отличающих правовую систему США от английской правовой системы, можно указать также на большую значимость в ней законодательства, подверженного кодификации; важную, но в меньшей мере доминирующую роль судебной практики.

33. Правовые семьи стран Британского Содружества. Страны Содружества представляют множество правовых систем, существующих в современном мире, – общее право, мусульманское, романо-германское и др.В настоящее время во всех странах Британского Содружества в той или иной форме действует система английского общего права. Английское общее право является важным фактором, воздействующим на развитие Британского Содружества. Сходство в правовых системах стран Содружества обусловливает близость юридического мышления, правовой доктрины, судебной практики. В судебной практике стран Британского Содружества широко распространено так называемое сравнительное прецедентное право.

34. РЕЛИГИОЗНО - ТРАДИЦИОННАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ. Правовые системы 45 афро-азиатских государств (от Марокко до Индонезии) относятся к мусульманской правовой системе. Наиболее мусульманскими считаются 33 страны (Иран, Афганистан, Турция, государства Арабского востока, Южной и Юго-Восточной Азии и Африки и т.д.) Здесь более 80% населения является мусульманами, а ислам провозглашен в конституциях государственной религией. Религиозно-традиционная правовая семья рассматривает право не как результат рациональной деят-ти гос-ва и общества, а как продукт высшей воли (Божественного предначертания). Главным источником права в мусульманских государствах и по сей день являются религиозные писания: Сунна, Коран и т.д. Мусульманское право как система образовалось еще в VII-X вв. в Арабском Халифате. Основное содержание мусульманского права -вытекающие из ислама правила поведения верующих и наказания (обычно религиозного толка) за невыполнение данных предписаний. Мусульманское право распространяется только на мусульман. Но все равно, даже в тех странах, где мусульмане есть основной частью населения, оно дополняется законами и обычаями, кодифициpуется и модифицируется в связи с возникающими новыми общественными отношениями. Вследствие этого выполняется религиозное мусульманское право и право мусульманских государств. Во второй половине XIX века в мусульманских странах были применяемы уголовные, торговые, процессуальные и другие законодательства, частично на основе рецепции права западноевропейских стран. Мусульманское право играло роль регулятора семейных, наследственных и некоторых других отношений. В странах с мусульманским правом конституция не считается основным законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса (Иджма) и аналогии (Кияс). Мусульманские юристы и богословы считают, что регулированию норм Корана и шариата подлежат как религиозная, так и этическая стороны общественной жизни, отношения граждан как между собой, так и с государством. Они также утверждают, что эти нормы, освещенные волей Аллаха, гораздо сильнее по своему действию, чем конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано то, что в Саудовской Аравии нет писанной конституции, а ее место занимает Коран.

35. Мусульманское право: Мусульманское право явл. неотъемлемой частью мусульманской религии. Согласно религиозным канонам, мусульманское право происходит от Аллаха, который открыл и довел это право до людей через своего пророка и посланника Мухаммеда, жившего в 570 (по некоторым источникам 571 г.) — 632 годах. Мусульманское право формулировалось пророком главным образом в проповедях, которые в последующем были записаны в священную книгу мусульман — Коран. Другая часть юридически значимых норм сложилась в результате обобщения действий и высказываний самого Мухаммеда. Обобщения были осуществлены известными богословами и зафиксированы в сунне. Третье место в иерархии источников мусульманского права занимает иджма. Она складывалась из совпадающих мнений по религиозным и правовым вопросам, которые были высказаны сподвижниками Мухаммеда или впоследствии наиболее влиятельными мусульманскими теологами-правоведами.Иджма развивалась как в виде интерпретаций текста Корана или сунны, так и путем формирования новых норм, которые уже не связывались с Мухаммедом.Новым этапом в развитии мусульманского права стал XIX век. Резкое усиление роли законов в правовом регулировании привело к постепенному снижению роли толков, хотя в содержательном плане они продолжали оказывать определенное воздействие на правовую систему. Со второй половины XIX столетия происходит активное заимствование европейского права, в частности романо-германского, которое в настоящее время в отдельных странах, например в Турции, практически вытеснило мусульманские правовые нормы.

36. Характеристика дальневосточной группы правовых систем (Китайское право, Японское право). Дальневосточная группа правовых систем — совокупность правовых систем, в основе формирования которых лежат не нормы права, а нормы морали, обычаи, традиции. Большое значение уделяется ритуалу. Дальневосточную группу составляют правовые системы Китая, Гонконга, Японии, Бирмы, Кореи, Монголии, стран Индокитая, Малайзии. Китай и Япония выделяются спецификой нравственно-идеологического подхода к праву, который оказал влияние на правовые системы других стран Востока. В отличие от континентального, общего и смешанного типов правовых систем, дальневосточное право

отдаёт предпочтение общесоциальным нормам как образцам поведения — норме морали, норме-обычаю, норме-традиции. Ими обусловливается как закон, так и судебное решение. Закон и судебное решение для современного развития дальневосточной группы правовых систем также имеют существенное значение. Правда, их роль иногда является производной от традиционных норм морали и традиций. Дальневосточный регион в прошлом правовом развитии не испытал сколько-нибудь существенного влияния ни европейских правовых систем, ни американской. Однако в настоящее время государства этого региона активно воспринимают правовые новации стран европейского и американского континентов, ориентируются на совершенствование национального законодательства и использование достижений иностранного права (особенно Япония).

37. "Кочующие" правовые семьи. Стремительное и масштабное правовое развитие в современном мире приводит к появлению еще одной правовой семьи — "кочующей". Ее появление и устойчивое существование объясняется все более тесным взаимовлиянием всех правовых семей, с одной стороны, переплетением звеньев правовых семей и элементов других правовых образований. Нити правовых связей и воздействий становятся все более разветвленными, тонкими и подчас даже невидимыми. Естественно, что носителями и представителями "кочующих правовых семей" являются люди, которые попадают как в орбиту правовой системы соответствующего государства, так и своей более обширной правовой семьи — континентальной, мусульманской и т. п. Носители "кочующих правовых семей" отличаются от коренных жителей, граждан страны проживания: а) сильным влиянием соответствующей коренной правовой семьи и национальной культуры; б) своеобразным правопониманием, "образами права" и толкованием закона; в) структурой и уровнем правового воспитания и правовой культуры; г) специфическим выбором правовых приоритетов. Сказанное относится не только к гражданам других национальностей, сохраняющих устойчивую правовую связь со своей "юридической родиной". Формирование и устойчивое существование во многих странах землячеств, национальных автономных районов, национально-культурной автономии свидетельствует об "островках" другой правовой культуры, которые могут мирно уживаться с государством их проживания..

38.Понятие социалистической правовой семьи: Социалистическая правовая семья составляла в прошлом третью правовую семью, выделенную в основном по идеологическому признаку. Правовые системы стран, входящих в "социалистический лагерь", ранее принадлежали к романо-германской правовой семье. Норма права здесь всегда рассматривалась как общее правило поведения. Сохранились в значительной степени и система права, и терминология юр. науки, созданная усилиями европейских и советских ученых и восходящая к римскому праву. При значительном сходстве с континентальным правом правовые системы социализма имели существенные особенности, обусловленные явно выраженным классовым характером. Единственным источником социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позже нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, подавляющего большинства населения, а затем всего народа, руководимого коммунистической партией. Само совершение социалистической революции связывалось с целями построения настоящего социализма, но при условии мировой социалистической революции. Такой социализм построен не был. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую часть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы и инструкции), фактически выражали прежде всего и главным образом волю и интересы партийно-государственного аппарата.