Действие коллизионной нормы в МЧП

 

 

 

Главная особенность коллизионной нормы состоит в том, что она сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения гражданско-правовой порядок, определяющий права и обязанности коллизионной нормы: как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными гражданско-правовыми нормами, к которым отсылает.

Особая природа коллизионной нормы предопределяет специфику их строения и применения:

 

 

4. Существуют различные виды коллизионных норм. Наиболее существенной и важной является классификация коллизионных норм;

а) по форме коллизионной привязки

 

 

 

б) по способу регулирования:

			Альтернативные нормы. предусматривающие несколько правил по выбору права для данного гражданского правоотношения (указанного в объеме этой нормы). Субъекты правоотношения и правоприменительные органы могут применить любую из них
	Императивные нормы, содержащие категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению субъектов гражданского правоотношения			Диспозитивные нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют субъектам правоотношения возможность отка­заться от него, заменить другим правилом

 

 

в) по углублению нормативной конкретизации:

 

 

 

5. Основные формулы прикрепления.

Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. При­менение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того госу­дарства, которое компетентно регулировать гражданские отношения, указанные в объеме

 

нор­мы. При множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различ­ных государств, каждая из них является вариантом нескольких общих коллизионных формул, сложившихся в процессе развития коллизионного права. Следовательно, все многообразие спо­собов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, кон­центрированных правил - формул прикрепления (коллизионных принципов, коллизионных привязок):

 

 

Формула прикрепления	Значение
1. Личный закон физических лиц. Включает 2 варианта: а) национальный закон или закон граж­данства (1ех nationalis,1ех patriae) б) закон места жительства (lex domicilii)	а) применяется право того государ­ства, гражданином которого является данное лицо б) применяется право того государства, на территории которого данное лицо проживает
2. Личный закон юридического лица (1ех societatis)	2. применяется право того государства, которому принадлежит юридическое лицо.
3. Закон места нахождения вещи (1ех rei sitae)	3. Применяется право того государства, на территории которого находится вещь (объект гражданского правоотношения).
4. Закон, избранный сторонами граж­данского правоотношения (1ех voluntatis)	4. Применяется право того государства, которое выберут сами стороны-участники гражданского правоотношения.
5. Закон места совершения акта (1ех loci actus) Наиболее частые варианты: а) закон места совершения договора (1ех loci contractus) б) закон места исполнения договора (1ех loci solutionis) в) закон места совершения брака (1ех loci celebrationis) г) закон места причинения вреда (1ех loci delicti commissi)	5.Применяется право того государства, на территории которого совершен гражданско -правовой акт: а) применяется право того государства, где заключен договор б) применяется право того государства, где обязательство, вытекающее из дого­вора, подлежит исполнению в) применяется право того государства, на территории которого заключен брак г) применяется право того государства, на территории которого был причинен вред.
6. Закон страны продавца (1ех venditoris)	6. применяется право того государства, которому принадлежит продавец.
7. Закон суда (1ех fori)	7. применяется право того государства, где рассматривается спор

 

6. Оговорка о публичном порядке. (ст. 1193 ГК РФ)

Действие коллизионной нормы, т. е. иными словами, применение иностранного права, может быть ограниченно путем использования оговорки о публичном порядке, в соответствии с кото­рой, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами государства, делающего оговорку, если такое применение закона противоречило бы публичному порядку данного государства (ст. 158 Основ)

Взаимность (Ст. 1189 ГК РФ) - предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государ­ства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.

 

Материальная предполагает предоставление ино­странцам того же объема пра­вомочий, которым пользуются свои граждане и юридические ли­ца за границей (в конкретном госу­дарстве)

Взаимность

	Формальная предполагает предоставление иностранным физическим и юридическим лицам правомо­чий, вытекающих из внутреннего законода­тельства т. е. иностранным физическим и юри­дическим лицам ставятся в одинаковое положение с собственными гражданами и юридическими лицами

 

 

Реторсия - применение ответных ограничений в случаях, если одно государство применяет меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства, его гражданам и юридическим лицам. (ст. 162 Основ).

Применение иностранного права в РФ возможно в силу:

7.

 

При этом:

 

 

 

Когда отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, возникает вопрос, знает ли суд содержание соответствующих иностранных материальных норм, чтобы правильно применить их, так как обязательной предпосылкой к применению норм служит установление их содержания.

 

Ст. 1186 ГК РФ устанавливает правила определения правовой системы, подлежащей применению к гражданско – правовым отношениям, осложненным правовыми элементом.

Ст. 1187 ГК РФ посвящена проблеме квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению.

Аналогичные правила содержатся и в арбитражном процессуальном кодексе РФ.

Под проблемой квалификации в международном частном праве понимают различие в содержании одноименных юридических терминов и понятий в различных правовых системах, вызывающие затруднения в толковании коллизионных норм («движимость и не движимость», «место совершения сделки», и др.).

Наука и практика пытаются найти универсальное разрешение этой проблемы. Так, один из предлагаемых вариантов - определение квалификации по закону суда (lex fori). Согласно этой теории, квалификация является предпосылкой для разрешения коллизионного вопроса, который в свою очередь, определяется лишь согласно национальных коллизионных норм. Таким образом, суд квалифицирует юридические термины и понятия так, как принято в его национальном законодательстве.

Несмотря, казалось бы, на сравнительную простоту и естественность, теория квалификации lex fori, требующая, по сути, применения только отечественных юридических понятий, фактически игнорирует другой известный и широко признанный принцип международного частного права, согласно которому, суд должен применить иностранное право так, как оно было бы применено «на родине». Тем самым нарушается эффективность защиты субъективного права, возникшего под действием иностранной правовой системы.

Согласно второй обсуждаемой концепции, определение квалификации осуществляется в соответствие с правопорядком, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae).

При этом толкование понятия коллизионной нормы должно проводиться в соответствии с понятиями той национальной правовой системы, к которой эта коллизионная норма отсылает. Успешное развитие этой доктрины уперлось в то, что когда фактический состав связан с двумя и более странами, теория lex causae не дает ответа на вопрос о квалификации.

Наконец, теория автономной квалификации исходит из того,что неверно истолковывать правовые юридические понятия так, как их толкует материальное право какого-либо государства. Сторонники этой доктрины предполагают получать квалификацию путем обобщения понятий различных правовых систем через развитие сравнительного правоведения, т.е. юристы при толковании коллизионной нормы должны исходить из того, что квалификация юридических понятий, содержащихся в ней, не должна быть привязана к материальному праву какого – либо государства, а должна опираться на то общее, что есть в этом понятии.

Данная концепция как наиболее передовая признается и российской судебной и арбитражной практикой.

Рекомендуемая литература:

1. Белов А.П. Публичный порядок // Право и экономика. 1996 № 19-20.

2. Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1998, с. 74-105.

3. Вольф М. Международное частное право. М., 1948, с. 110 – 250.

4. Ерпылева Н.Ю. Коллизионные вопросы в современном международном частном праве // Законодательство и экономика 1998, № 2.

5. Жильцов А.Н. Проблема применения императивных норм третьих стран в европейском международном частном праве. // Законодательство и экономика, 1997, № 23-24, с. 37-42.

6. Звеков В.П, Международное частное право. М., 1999.

7. Иссад М. Международное частное право. М., 1989, с. 48-207.

8. Лунц Л.А. Курс международного частного права.Общая часть. М., 1973, с. 171-376.

9. Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н., Международное частное право. Учебник. М.,1984, с. 38-80.

10. Международное частное право: современные проблемы. М., 1994, с. 145-196, 306-489.

11. Мишин А.А., Власихин В.А. Конституция США: политико-правовой комментарий. М., 1985.

12. Монастырский Ю.Э. Понятие «ordre public» в международном частном праве // Российский ежегодник международного права, 1996-1997, СПб.,1998, с. 161-174.

13. Муранов А.И. К вопросу об обходе закона // Московский журнал международного права., 1997, № 3.

14. Раапе Л. Международное частное право. М., 1960, с. 36-156,423-485.

15. Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве. // Московский журнал международного права., 1992, №2, с. 71-84.

16. Топорнин Б.Н. Европейское право. М., 1997.

17. Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982, с. 31-242.

 

 

Семинарское занятие № 3.

Субъекты международного частного права.

Время проведения - 2 часа.

Вопросы занятия:

1. Понятие и виды субъектов МЧП.

2. Гражданская право- и дееспособность иностранных граждан в РФ. Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом. Коллизионные привязки.

3. Правовое положение иностранных юридических лиц на территории РФ. Правовое положение российских юридических лиц за рубежом. Определение национальности юридического лица. Личные закон юридического лица. Международные юридические лица.

4. Правовое положение государства, как участника гражданско-правовых отношений. Иммунитеты государства. Отказ от иммунитета.

 

Методические рекомендации:

1. В РФ правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства регулируют следующие основные нормативно-правовые акты: это прежде всего Конституция РФ 1993г., ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002г., ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ» 1996г., ФЗ «О гражданстве РФ» 2002г. Многие федеральные законы, специально не регулирующие правовое положение иностранцев, также содержат нормы, регламентирующие права и свободы иностранцев в соответствующих областях.

ФЗ «О ПРАВОВОМ ПОЛОЖЕНИИ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН В РФ» от 25.07.2002г.определяет правовое положение иностранных граждан в РФ, а также регулирует отношения иностранных граждан с органами государственной власти, органами местного самоуправления и должностными лицами органов власти, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в РФ и осуществлением ими на территории РФ трудовой, предпринимательской и иной деятельности.

 

 

Новый ФЗ выделяет три категории иностранцев, законно находящихся на территории нашей страны:

I. иностранные граждане, временно пребывающие на территории России на основании визы или в порядке, не требующем ее получения, и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание;

II. иностранные граждане, временно проживающие на территории России, обязанные иметь разрешение органов государственной власти на временное проживание;

III. иностранные граждане, постоянно проживающие на территории России, для реализации прав которых необходим вид на жительство.

Ранее действовавший Закон разделял иностранцев, находящихся на территории нашей страны, только на постоянно проживающих и временно пребывающих. При этом под категорию постоянно проживающих подпадали иностранцы, которые имели разрешение на постоянное проживание и вид на жительство. Иностранцы, находящиеся в России на ином законном основании, считались временно пребывающими. Действующий в настоящее время Закон выделил в отдельные категории: иностранцев, которые должны иметь разрешение на временное проживание, и назвал их временно проживающими; и иностранцев, которые должны иметь вид на жительство, называя их постоянно проживающими. Отношение иностранца к той или иной категории влияет на его правовой статус в РФ. Следует обратить на это внимание при подготовке к семинару.

ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА

Личный закон (lex personalis) - наиболее распространенная формула прикрепления применяемая для разрешения коллизий законов различных государств. Личный закон - это закон физических лиц и используется прежде всего для определения правового положения физических лиц - участников международных частноправовых отношений: их право- и дееспособности, личных прав.

В мировой практике для решения вопросов, связанных с определением личного статуса иностранцев, используются два основных критерия: критерий места жительства (домицилия) (lex domicilii) - означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает (домицилием лица называется место или страна, которая законом рассматривается как место его оседлости), и критерий гражданства (lex nationalis, lex patriae) - означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения.

Страны с англосаксонской правовой системой пользуются преимущественно первой отсылкой, а страны с романо-германской системой - преимущественно второй.

По такому же пути идет развитие российского коллизионного права. В отечественном праве традиционно еще с советских времен преимущественно использовался личный закон в форме закона места жительства (lex domicilii). Вместе с тем в Основах гражданского законодательства СССР 31.05.1991г. (далее ОГЗ СССР) предусматривался случай, когда применялся личный закон в форме закона гражданства: дееспособность иностранного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является (п. 2 ст. 160). Уже это давало формальное основание причислить Россию к странам со смешанной системой личного закона. Данная тенденция нашла свое развитие в Семейном кодексе РФ 1995г., который широко использует обе формы. И, наконец, в разделе VI ГК РФ «Международное частное право» данная тенденция оформилась окончательно. В ГК РФ включена отдельная статья, озаглавленная «Личный закон», предусматривающая разные варианты определения личного закона в зависимости от ситуационных обстоятельств, причем доминирующей является отсылка к закону места жительства.

ч. 1 ч. 2 ч. 3 ч. 4 ч.5

ст. 1195 ст. 1195 ст. 1195 ст.1195 ст. 1195

 

ст. 1196 ст. 1197 ст. 1198 ст. 1199 ст. 1200 ст. 1201

Рекомендуемая литература:

1. Алексеева Л.Б., Жуйков В.М., Лукашук И.И. Международные нормы о правах человека и применение их судами Российской Федерации. Практическое пособие. М., Права человека, 1996.

2. Ануфриева Л.П. Иностранные физические лица: правовое положение в России // Российская юстиция, 1997, № 6,7.

3. Герасименко Ю.В. Иностранцы: понятие и содержание их конституционно - правового статуса. Омск, 1996.

4. Институт государства и права Российской академии наук. Общая теория прав человека. М., НОРМА, 1996.

5. Карташкин В.А. Права человека в международном и внутригосударственном праве. М., 1995.

6. Лазарев Л.В., Марышева Н.И., Пантелеева И.В. Иностранные граждане (правовое положение). М., Российское право, 1992.

7. Марышева Н.И. Иностранец: правовая защита. М., Известия, 1993.

8. Правовое положение иностранных граждан в России. Сборник нормативных актов. Вступит.ст. А.Л. Маковского, М., БЕК,1996.

9. Правовой статус иностранных граждан и юридических лиц в Российской Федерации. М., Российский юридический издательский дом, 1995.

10. Романов С. В. О теоретических основах правового регулирования статуса иностранцев в Российской Федерации. // Московский журнал международного права, 1996, №2.

11. Сборник международных правовых документов, регулирующих вопросы миграции. М., Международная организация по миграции, 1994.

2. Юридические лица в МЧП - это прежде всего различного рода предпринимательские объ­единения, играющие решающую роль в экономике любого государства, выступающие в качест­ве самостоятельного участника гражданских правоотношений.

Среди признаков юридического лица в праве большинства государств особое значение имеет имущественная обособленность. Имущество юридического лица обособлено от имущества его чле­нов и не зависит от их судьбы.

Наличие собственного имущества, в свою очередь, является необходимой предпосылкой са­мостоятельной имущественной ответственности юридического лица в пределах принадлежаще­го ему имущества по договорам, которые оно заключает.

Характерным признаком юридического лица в праве Англии и США, рассматриваемым в ка­честве основополагающего, считается его независимое существование от составляющих его членов.

Как признаки юридического лица, достаточно полно характеризующие этот субъект права. могут быть названы и следующие:

а) обладание самостоятельной волей, не совпадающей с волей его участников;

б) возможность совершать от своего имени сделки в пределах дозволенного законом;

в) право выступать в качестве истца или ответчика в суде от своего имени.

Юридические лица - субъекты МЧП - подчиняются в своей деятельности установкам то­го иди иного правопорядка, который регулирует процедуры создания, условия функционирова­ния, реорганизации и ликвидации юридических лиц, т.е, подчиняются своему личному закону.

Национальные юридические лица или юридические лица - резиденты руководствуются нор­мами своего внутригосударственного законодательства, и вопрос об государственном личном законе не встает.

Однако если субъектом отношения является иностранное юридическое лицо, т.е. граждан­ские правоотношения осложнены иностранным элементом и становится предметом регулиро­вания МЧП, одним из "острых" вопросов становится вопрос, какому государству принадлежит юридическое лицо и нормами какого национального законодательства регламентируется его деятельность.

Национальность юридического лица - его "гражданство". Эта категория к юридическому ли­цу применяется только по аналогии.

Домицилий юридического лица - место нахождения центра его управления. Резиденция - место постоянного пребывания, где совершаются его основные операции. Личный закон (статут) определяет непосредственно правовое положение юридического лица (является ли оно таковым, его правоспособность, порядок совершения сделок его органами, вопросы регистрации, ликвидация и т.п.) Таким образом, личный закон предполагает опреде­ление конкретного государства, к которому принадлежит юридическое лило.

Однако в доктрине нет однозначного ответа на вопрос о том, что является личным законом юридическо­го лица, поэтому и выбор тем или иным государством делается из существующих концепций:

а) Доктрина оседлости признает личным законом юридического лица закон места нахожде­ния его домицилия (Франция, Германия, Италия, Австрия, Швейцария и др.)

б) Доктрина центра эксплуатации считает, что личный закон юридического лица - закон мес­та осуществления его основной деятельности. Данная точка зрения не получила широкого рас­пространения, не признана странами континентальной Европы, Англией, США.

в) Доктрина инкорпорации под личным законом юридического лица понимает закон государства, где создано юридическое лицо. Именно эта доктрина наиболее широко распространена в странах англо-американского права, она же положена в основу Российского законодательства. (ст. 1202 ГК РФ)

 

 

 

		Явочно-нормативный порядок предполагает наличие общего нормативного акта, регулирующего порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица. Выполнение этих требований дает право на признание за объединением статуса юридического липа, которое удовлетворяется фактом его регистрации

 

 

Наибольшее распространение получил явочно-нормативный порядок образования юридиче­ских лиц. Именно этим порядком во всех странах образуются акционерные общества и другие виды торговых товариществ.

При подготовке к семинарским занятиям следует обратить особое снимание на

ст. 1202 ГК РФ, посвященную личному закону юридического лица.

 

Рекомендуемая литература:

1. Ануфриева Л.П. Иностранные юридические лица: правовое положение в России // Российская юстиция, 1997, № 2.

2. Белов А.П. Правовые гарантии и защита российского капитала за рубежом. // Право и экономика 1996, № 10.

3. Вилкова Н.Г. Юридические аспекты деятельности иностранной компании на российском рынке. // Иностранный капитал в России: налоги, учет, валютное и таможенное регулирование. М., 1997, №1.

4. Городисский А.М. Национальность юридического лица и международный торговый оборот. Автореф. Дисс. На соиск. Учен.степ. КЮН, Московский институт международных отношений, М., 1984.

5. Ладыженский А.М. Теория национальности юридического лица в международном частном праве. // Советский ежегодник международного права., 1964-1965,М., 1966.

6. Нешатаева Т.Н. О некоторых проблемах, возникающих при рассмотрении споров с участием иностранных лиц. //Законодательство.,1996, №2.

7. Правовой режим Российских инвестиций за рубежом. Сб. нормативных правовых актов, М., Легат, 1997.

 

3. Развитие международного сотрудничества в области экономики, производства, торговли, науки и культуры приводит к тому, что государство вступает в самые различные имуществен­ные правоотношения с отдельными юридическими лицами и гражданами других государств.

При этом государство выступает как особый субъект права, поскольку оно не является юри­дическим лицом.

В каких же случаях говорят о том, что внешнеторговая сделка заключена самим государст­вом? Прежде всего, когда сделку заключило торговое представительство государства, как орган осуществляющий за границей права государства в области внешнеторговой деятельности. При этом, поскольку торгпредство не является юридическим лицом, права и обязанности по его сделкам воз­никают непосредственно у государства, так же как и ответственность по обязательствам торг­предства несет государство.