Напомню вам положения ст.73 УПК РФ Обстоятельства, подлежащие доказыванию

1. При производстве по уголовному делу подлежат доказыванию:

1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;

3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;

5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;

6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания;

Подлежат выявлению также обстоятельства, способствовавшие совершению преступления.

Если не установлено, что Д незаконно приобрел золото, то как он мог его незаконно хранить? Вывод: если не установлен факт приобретения, а факт хранения, основан на предположении, то соответственно это не обвинение, а лишь предположение. cт.14 УПК РФ - запрещает основывать обвинительный приговор на предположениях.

Опираясь на правовую позицию изложенную в Постановлении Пленума ВС РФ № 55 от 29 ноября 2016 года «О судебном приговоре», действующем на момент расследования и судебного разбирательства, можно сделать следующий вывод: Если в Обвинительном заключении, как впрочем и в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого указано, что: «не установлены обстоятельства приобретения промышленного золота», значит такого события не было и соответственно уголовное преследование не может быть начато, а начатое уголовное преследование прекращается (ч.1.п.1 ст.24 УПК РФ).

Оперативно розыскные органы, в ходе оперативно розыскных мероприятий, до возбуждения уголовного дела: осматривали помещение мастерской: вместо осмотра места происшествия, назначали и провели несколько исследований: фонографическое исследование - заключение специалиста, на основе полученных в ходе ОРМ аудиозаписей и образцов голоса для сравнительного исследования, изъяли видеорегистраторы с видеозаписями, провели технические исследования, изъяли золото исследовали и установили что это промышленное золото, получили данные о размере и пробности этого золота и серебра, а так же о его цене.

То что это произошло в ходе ОРМ является подменой процессуальных действий-оперативно розыскными и это незаконно! Не нужно утешать себя, что уже есть приговор по делу А, вступил в силу и значит есть «приюдиция» для данного дела, напротив есть основания к отмене и первого приговора;

В соответствии с ч.4 ст.237 УПК РФ – основание для соединения дел, пересмотра первого приговора в отношении А по вновь открывшимся обстоятельствам (незаконное выделение уголовного дело в отношении соучастника) и возвратить дело прокурору для устранения препятствий в постановлении законного и обоснованного приговора, по настоящему делу!

Обыски, осмотр помещения, выемки, изъятия образцов для сравнительного исследования, производство экспертиз, оперативно розыскными мероприятиями все это незаконно и при этом оперативниками УФСБ утрачены или умышленно уничтожены улики, далее я на них остановлюсь более подробно!

Напомню, в силу требований ст.2 Федерального Закона № 144-ФЗ от 12.08.1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности» (с изменениями и дополнениями) (далее ФЗ «Об ОРД»):

«Задачами оперативно-розыскной деятельности являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших»;

Возбуждение уголовного дела; Расследование уголовного дела и сбор доказательств входит в компетенцию органов предварительного следствия.

Статья 5 УПК РФ П.36.1) результаты оперативно-розыскной деятельности – это сведения, полученные в соответствии с федеральным законом об оперативно-розыскной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда;

(п. 36.1 введен Федеральным законом от 04.07.2003 N 92-ФЗ)

В соответствии с требованиями Статьи 85 УПК РФ Доказывание состоит в собирании, проверке и оценке доказательств в целях установления обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.

«Согласно ч. 1 ст. 86 УПК РФ собирание доказательств осуществляется в ходе уголовного судопроизводства дознавателем, следователем, прокурором и судом путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных уголовно-процессуальным кодексом.