Часть II. Получение “следов”, позволяющих истолковывать их как признания

Всем известна классическая фигура Богини Фемиды: у нее в руках весы, на чашках – доказательства. По перевесу доказательств объявляется сторона, которая выиграла спор, а в решении суд обязан объяснить, почему одним доказательствам отдано предпочтение перед другими (ч.4 ст. 67 ГПК РФ).

Правильной постановкой вопросов мы добиваемся, чтобы противник доказательства клал на нашу чашку весов. Разве такое возможно? - Представьте себе, да. В случае, когда противная сторона совершит ПРИЗНАНИЕ наших доводов:

Признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости дальнейшего доказывания этих обстоятельств. Признание заносится в протокол судебного заседания. Признание, изложенное в письменном заявлении, приобщается к материалам дела (ч.2 ст. 68 ГПК РФ)

 

Будем, однако, реалистами. Вряд ли управляющая организация сделает заявление о признании поборов с жителей. Но мы немного отступим от классического случая – и будем навязывать суду нашу трактовку поведения противника, как ПРИЗНАНИЕ.

Для этого добиваемся отражения в протоколе судебного заседания неправильного понимания нашим оппонентом отдельных норм права жилищного законодательства или нарушения им требований закона.

Надо использовать для этого, действительно, неизвестные противной стороне положения закона. Не понимая, в чем подвох, представитель противной стороны может дать нужный нам ответ, который впроследствие используем как ПРИЗНАНИЕ

 

ПРИМЕР

Область бухгалтерского учета является превосходным направлением для таких целей. Сначала мы уясняем для себя положения закона о первичных учетных документах

В соответствии с ч.1 ст.9 ФЗ 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» каждый факт хозяйственной жизни, под которыми понимаются сделки, события и операции, оказавшие или способные оказать влияние на финансовое положение, финансовые результаты деятельности или движение денежных средств экономического субъекта, подлежит оформлению первичным учетным документом.

При этом каждый первичный учетный документ должен содержать все обязательные реквизиты, установленные ч.2 ст. 9 ФЗ № 402-ФЗ, а именно:

1) наименование документа;

2) дата составления документа;

3) наименование экономического субъекта, составившего документ;

4) содержание факта хозяйственной жизни;

5) величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;

6) наименование должности лица (лиц), совершившего (совершивших) сделку, операцию и ответственного (ответственных) за правильность ее оформления, либо наименование должности лица (лиц), ответственного (ответственных) за правильность оформления свершившегося события.

Согласно ч.1 ст.7 и ч. 4 ст.9 ФЗ N 402-ФЗ, состав и формы первичных учетных документов, применяемых для оформления фактов хозяйственной жизни экономического субъекта, а также перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, определяется руководителем экономического субъекта.

Опираясь на эту материальную базу, будем задавать вопросы так, чтобы из полученных ответов можно было заключить – состоялось ПРИЗНАНИЕ нарушения требования законодательства, к примеру:

 

- Уважаемый представитель ООО УК! Не могли бы вы пояснить, каким образом в Журнале у одних задолженность, а у других нет задолженности.

- Платить надо

- Вопрос был не про плату, а про записи в Журнале

- Разве непонятно?

- Нет

- Кто платит, у того нет задолженности

- Позвольте я поставлю вопрос в иной форме. Каким путем определяется задолженности, какие две величины сопоставляются между собой?

- Сопоставляется цифры из графы “Начислено” с цифрами из графы “Оплачено”

- А как формируется цифра в графе “Начислено”?

- Тариф умножается на площадь квартиры?

- Откуда берется тариф?

- Он установлен.

- Кем? (Наводящий вопрос) собранием или органом местного самуправления?

- (Допустим ответ) Органом местного самоуправления

- Прошу дать ответ на прямой и ясный вопрос: каким органом местного самоуправления конретно, когда именно, каким точно постановлением (решением) был установлен тариф, который применен участником дела? Вы когда-нибудь видели это Постановление? Не могли бы показать его участникам дела и суду?

- (После долгого выяснения отношений появляется Постановление)

- Уважаемый представитель ООО УК! В Постановлении несколько вариантов ответов на вопрос о том, какой тариф применить? Кто конкретно установил, каким вариантом надо пользоваться

- (Все уже порядочно подустали. Бдительность утрачена. Поэтому ожидается, что скажет правду) Директор организации показывает бухгалтеру нужную цифру

- Молча?

- Не понял?

- Молча тычет пальцем или что-то говорит при этом?

- Понятно, что объясняет – надо пользоваться вот этим тарифом.

- Приятно получить прямой ответ на прямой вопрос. Значит, если я вас правильно понял(а), директор управляющей организации дает указание бухгалтеру, какой конкретно тариф применить. Правильно?

- Да.

- Какой-то документ при этом оформляется/

- Нет. Достаточно устного указания.

Все … Цель достигнута. В протоколе судебного заседания, надо надеяться, все же останется след. Потому что судья вряд ли уловит, куда мы клоним.

 

Впоследствие мы обратимся в суд о предоставлении копии протокола судебного заседания (с приложением квитанции об оптлате копеечной пошлины). Так у нас на руках появится доказательство отсутствия первичного учетного документа, на основе которого выполняются начисления.

 

После чего будем требовать представления в суд форм и перечня, которые должны быть определены руководителем экономического субъекта. А если их нет, то по меньшей мере, мы вправе поставить вопрос перед судом о направлении частного определения в прокуратуру об обнаружении признаков административного правонарущения по ст.

 

Ну и само собой, в заключительной стадии судебного разбирательства мы что называется “возвысим голос”: в материалах дела зафиксировано признание противной стороны в нарушении требований закона о начислениях платы на основании первичного учетного документа (листы дела №№). Поскольку никто такого документа не составлял, все начисления являтся ничтожными действиями, а цифры, приведенные в Журнале, не могут иметь никаких юридических последствий.

Хорошая подводка по первичке.
Только... несколько прямолинейная.

Судья как только увидит, если не дура(к), в какой угол ринга
Вы загоняете истца, сразу начнёт снимать вопросы и делать замечания участнику, который не согласится со снятием вопросов.

А представитель истца, если не дура(к), то может понять
куда его гонит вопросами Ответчик, и начнёт игнорировать
вопросы:
- не могу сказать
- это не имеет отношение к иску

или прямо

- я не буду отвечать на этот вопрос.

Действия Ответчика.
Вопросы
- должны быть преимущественно заготовлены в письменном виде;
- иметь предпочтительно заготовленный ответ:
"да" или "нет" - так легче фиксировать;
- задаваться не стройным порядком, а в
разнобой, как на допросе у следователя, чтобы
не давать возможности сфокусировать внимание суда и истца на той линии "Мажжино" которую ВЫСТРОИЛ Ответчик в своей ДОМАШНЕЙ ЗАГОТОВКЕ;
- Приобщить к материалам дела вопросы Ответчика к истцу, для полноты и правильности протокола с указанием его ЛАКОНИЧНЫХ
ответов ходатайством поданным в судебном
заседании.

часть III. ЗАВЛЕЧЕНИЯ на “МИННЫЕ ПОЛЯ”

Общая идея состоит в том, что имея в руках выписку из закона или из постановлений судов высшего эшелона, ставить перед нашим оппонентов такие вопросы, чтобы из ответов можно было сделать заключение: эта позиция противоречит требованиям закона. Технология включает две стадии

- подготовка своеобразного «минного поля»;

- завлечение на него противника.

ПРИМЕР №1. Минное поле “ЖИЛИЩНО-КОММУНАЛЬНЫЕ УСЛУГИ”

Сначала укажем, на два совершенно неправильных представлениях о нашей роли в суде. Дело в том, что

многие считают для себя важным произвести в суде впечатление воспитанного, выдержанного и понятливого человека. И кроме того широко распространено мнение, что судья разбирает дело, а потому судья задаст вопросы, если сочтет нужным.

При наличии объективного и независимого суда, действительно, нужно придерживаться таких неписанных правил

Но в нашем случае есть основания считать, что суд явно подыгрывает нашему противнику. Поэтому мы вправе не понимать некоторые вещи. Нам непонятно! – А потому выпускаем торпеду за торпедой… А вдруг!

- Согласно ч.2 ст.154 ЖК РФ структура платы за помещение включает такие составляющие, как 1)плата за содержание и ремонт и 2)плата за коммунальные услуги. А на каком основании в исковые требования включены жилищно-коммунальные услуги?

- бла-бла-бла.

- (Нарочно представляемся непонятливым) Из вашего ответа следует, что плата за «жилищно-коммунальные услуги» идет поверх платы за жилищные и коммунальные услуги? Я правильно понял(а)?

– Нет, я так не говорил. Но жилищно-коммунальные услуги – это общеупотребительный термин. Он означает то же самое, что жилищные и коммунальные услуги вместе.

- Тогда я вынужден задать уточняющий вопрос: прошу назвать норму закона, из которой бы следовало, что вообще существуют «жилищно-коммунальные услуги»

-?????
(Молчание ягнят)

(Поворачиваемся к суду) Таким образом, только что представитель противной стороны признал, что основание иска сформулировано на основании каких-то особых понятий, не существующих в законе. А иск возможно подать в защиту не придуманных, а законных прав, то есть прав, которые прописаны в законе. Поэтому у меня Ходатайство

- Уважаемый суд!
На основании ч.2 ст. 230 ГПК РФ участник дела вправе ходатайствовать о внесении в протокол судебного заседания сведений об обстоятельствах, котрые они считают существенными для дела (ч.2 ст. 230 ГПК РФ). Заявляю: ответ истца о том, предмет иска направлен на взыскание плвты услуги, которых нет в законе, имеет, по моему мнению, существенное значение для дела, а потому он должен быть непременно отражен в протоколе судебного заседания. Прошу огласить ответ на мой вопрос, записанный в протокле судебного заседания

Закрепляем глупость, записанную в исковом заявлении. Опираясь на эту запись, в последующем будем в жесткой форме ставить вопрос о невозможности удовлетворения иска о взыскании задолженности за жилищно-коммунальные услуги, поскольку законом не предусмотрена обязательная оплата таких услуг. Пусть это будет “духовная скрепа”, вбитая в голову. Пусть голова хуже соображает. Пусть голова считает, что мы способны только на терминологические неточности указывать… Пусть …

ПРИМЕР №2. Минное поле «УТВЕРЖДЕНИЕ ТАРИФОВ»

Определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 11 ноября 2014 г. N 5-КГ14-92 сформирована правовая позиция для разрешения споров о задолженности по жилищным услугам. Согласно этого, в какой-то мере, “судьбоносного” документа, все суды обязаны включать в круг обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, вопросы:

- какие тарифы применялись истцом при расчёте платы за содержание и ремонт жилых помещений,

- кем они утверждены,

- основания их применения.

http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/70698784/#ixzz3m0MJoZqJ

Специально выделяем вопрос: КЕМ УТВЕРЖДЕНЫ?

 

Постановкой своих вопросов мы будем добиваться таких выводов:

- при расчёте платы за содержание и ремонт жилых помещений – по словам представителя противной стороны – применялись тарифы, принятые органом местного самоуправления, в Постановлениях от (дата) №; от (дата) №, ловеденных до сведения населений публикацией в газете от (дата). Существенно, что эти тарифы никакого отношения к общему имуществу нашего дома не имеют. Доказательств противного нашим процессуальным оппонентов представлено не было;

- тарифы никем не утверждены. Противная сторона не представила документа об утверждении каких-либо тарифов;

- никаких основания для их применения нет. Противная сторона не представила таких оснований.

 

И особый акцент сделаем на отглагольном существительном “УТВЕРЖДЕНИЕ”. Например, так:

Согласно ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» «утверждение документа» - это cпособ придания документу правового статуса. Но противной стороной не представлены тарифы на жилищные услуги, утвержденные каким-либо органом управления или должностным лицом; не существует документа под названием «Тариф для дома №…»; не существует грифа «утверждаю» на таком документе; не существует лица, которое утвердило «Тариф для дома №… по ул….). Между тем Определением … (см начало этого параграфа)

ПРИМЕР №3. Минное поле “ПЕРЕЧЕНЬ РАБОТ и УСЛУГ”

Начинка для мин

Жилищное законодательство устанавливает обязательное правило формирования цены жилищных услуг на основании принятых собранием трех документов –

1)перечня услуг и работ,

2)условий их оказания (например, периодичность выполнения) и

3)размера финансирования каждой позиции из перечня услуг и работ.

Так “Правилами содержания общего имущества...,” утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 2006 №491 в пункте 35 определено:

"размеры платы за содержание и ремонт жилого помещения и размеры обязательных платежей и (или) взносов, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, должны быть соразмерны утвержденному перечню, объемам и качеству услуг и работ",

а в пункте 17:

"собственники помещений обязаны утвердить на общем собрании перечень услуг и работ, условия их оказания и выполнения, а также размер их финансирования ".

Постановлением Правительства №731 утвержден Стандарт раскрытия информации о деятельности управляющих организаций в сфере ЖКХ. Согласно пункта 6 Стандарта любой собственник помещений в доме вправе получить в открытом доступе информацию в полном объёме о стоимости работ (услуг) с указанием: описания содержания каждой работы (услуги), - периодичность выполнения работы (оказания услуги), результат выполнения работы (оказания услуги),

Добавим письмо Минрегионразвития от 14.10.2008 г. № 26084-СК/14, в п.3 которого разъясняется:

“законодательство Российской Федерации не предусматривает возможности одностороннего установления управляющей или подрядной организацией перечня услуг и работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме, условий их оказания и выполнения, а также размера их финансирования. Эти положения должны быть согласно ч. 3 ст. 162 и ст. 164 Жилищного Кодекса указаны в заключённых договорах ".

Триада: перечень услуг и работ, условия их оказания и размер финансирования по каждому виду услуг и работ – является основой для определения РАЗМЕРА ПЛАТЫ за жилое помещение.

Но в рассматриваемом споре истец не представил никаких доказательств соблюдения порядка формирования перечня работ и услуг, установления цены на каждый вид работ, принятия сметы доходов и расходов постатейно на ежегодных собраниях. В стремлении предъявить к оплате неизвестно какие объемы работ по неизвестно каким ценам явно просматривается желание обойти порядок, установленный жилищным законодательством.

 

При таких условиях принятие к рассмотрению иска, а тем более его разбирательство расцениваются как дерзкий вызов закону, поскольку

“Не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью … (злоупотребление правом)” (ч.1 ст. 10 ГК РФ)

 

Примерные вопросы для заталкивания на минное поле

- Уважаемый представитель истца, могли бы вы пояснить, какие именно работы и услуги входят в категорию жилищные услуги (или работы и услуги по Содержанию и ремонту общего имущества многоквратирного дома)

- Бла-бла-бла

- (идем на помощь, а как же!) Может быть, существует документ о составе Перечня работ иуслуг? Может быть какой-ото орган рассматривала и утвердил такой Перечень?

- Бла-бла-бла

- Так что получается? Ваша организация исполняет те работы, которая сама для себя пожелает? Это вы считаете доказательством?

- ?????? (Молчание ягнят)

- Позвольте я переформулирую вопрос. Сколько работ и услуг выполняет ваша организация? Общее число?

- Ну… Мне неизвестно. Все работы, которые положено.

- Какие подъезды вошли в перечень косметического ремонта подъездов? Какие именно инжеоерные коммуникации по Перечню долбжны быть отремонтированы? Какие приборы или арматура должны были быть заменены?

- ?????? (Молчание ягнят)

- Настоятельно прошу дать конкретный ответ: есть Перечень работ и услуг или нет?

- (Камушек в адрес суда) Суд назначил дело к разбирательству после того, как признал дело подготовленным. Это значит, все доказательства в деле. Я категорически против отложения слушания дела. Истец признал, что вообще нет никаих доказательств никакой задолженности, а выставляемы счета ничем не обоснованы. Из ответов на вопросы стало ясно, что иск абсолютно неосновательный. Поэтому я ограничусь заданными вопросами

(Суд: С вопросами закончили. Что желает пояснить ответчик?)

 

ПРИМЕР №4. Минное поле “РАСЧЕТ ЗАДОЛЖЕННОСТИ”

Обслуживающие коррумпированную сферу ЖКХ суды с охотой опираются на любые Справки или Ведомости, якобы подтверждающие образование задолженности. При этом не стыдятся писать в своих судебных решениях:

Расчет проверен. Суд находит его правильным, соответствующим нормативам и тарифам, установленным для города Урюпинск. Ответчик альтернативного расчета не представил.

Опровергать такой вывод довольно сложно, если в деле нет доказательств ничтожности этих “расчетов”. Приходится изобретать специальный сценарий:

- Если возможно, поясните, пожалуйста, откуда взялась сумма неоплаты?

- Расчет приложен.

- Прошу извинения, расчета не вижу. Может быть, мое зрение виновато: расчета почему-то не вижу.

- В приложении № – выписки из лицевого счета, в приложении № - расчетная ведомость.

- Наверное, я неясно выразился. Я прошу показать РАСЧЕТ, а не ВЫПИСКИ, РАСЧЕТ, а не ВЕДОМОСТЬ…

- Другого расчета у меня нет.

- (К суду артистично) Только что в суде прозвучало признание, что расчета нет. Его не существует! (Очень важно отразить это признание в протоколе судебного заседания!). (К истцу) Значит ли это, что суммы задолженности проставлены произвольно?

- Нет, конечно. У нас есть бухгалтерия. Все посчитано правильно. Документ подписан главным бухгалтером.

- В Ведомости, подписанной главным бухгалтером, нет формулы расчета, нет пояснения откуда взялись данные для расчета, не приложены таблицы исходных данных. И даже не указано, где искать исходные для расчета данные… (К судье) Прошу объявить технический перерыв и предложить истцу представить РАСЧЕТ за время перерыва. Законодатель требует, чтобы в исковом заявлении непременно был “ расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм” (пункт 6 части 2 статьи 131 ГПК РФ).

Суд может даже поставить на обсуждение ходатайство, после чего благополучно безмотивно отклонит его.

Ничего страшного. Зарубка сделана, Через очень короткое время напомним судье второй раз: расчета нет; а подпись бухгалтера вообще никакого значения не имеет.

СПРАВКА:
В ст. 132 ГПК РФ указано “К исковому заявлению прилагаются: … расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом, его представителем …”

С жилищно-коммунальными услугами НЕ СОГЛАСЕН.
Считаю, что надо было:
- ненавязчиво уточнить, что входит в жилищные и что в комм
услуги и идти ДАЛЬШЕ, руководствуясь принципом: " нашёл -
не показывай НИКОМУ "что" нашёл - потом порадуешься".

Это временная пиар акция, которая должна быть заявлена
под занавес процесса - на стадии реплик.
Если заявлять об этом на стадии задавания вопросов, то
Вы отдаёте свой козырь по неправильному предмету иска

во-1-х, стороне истца, чтобы он сделал в суде заявление
об уточнении исковых требований или изменении предмета
иска, что позволит истцу исправить свой ляп

во-2-х, в исправлении этого "ляпа" истца сильно
заинтересован судья - т.к. это именно он принял иск с
такими требованиями и именно он вынес определение
СУДА, что заявление соответствует ВСЕМ требованиям
ст.ст. 131, 132 ГПК

А отыгрывать назад суду ЗАПРЕЩЕНО законом: суд
принявший решение, а определение это тоже решение, в том
смысле, что все они являются постановлениями суда ст.14
ГПК,

... поэтому сразу будет сделана простая "фигура" - внимательно следите за руками.
Судья подаст знак истцу, который вы можете не заметить (та же СМС, да же не напрямую, а через секретаря) и тот запросит технический перерыв, после которого внесёт нужные суду изменения или уточнения....

Всё! Судья снял себя ("ляп") с позорного столба к которому
Вы его прибили пластилиновыми гвоздями.

В отдали часть своей (возможной) победы истцу+судье не нужным пиарходом.

Нашли нарушение в доках и иске истца - молча проглотили.
Выложите на стадии реплик.

А вот секвестирование Вы похоже упустили.

Что это такое?
Вопросы ОБРЕЗАНИЯ для истца.
Не только нужная, но полагаю ОБЯЗАТЕЛЬНАЯ вещь

Часть IV. ВОПРОСЫ, КАК ИНСТРУМЕНТ УДЕРЖАНИЯ ИНИЦИАТИВЫ

это последняя 4 часть цикла "Большой вопрос"

начало здесь

http://maxpark.com/community/6283/content/5214502

http://maxpark.com/community/6283/content/5214504

 

 

4.1.ПЕРВАЯ ВОЗМОЖНОСТЬ задать вопросы предоставляется сразу после ОБЪЯСНЕНИЯ ИСТЦА на стадии «ОБЪЯСНЕНИЯ СТОРОН». В ГПК РФ мельком отмечено

Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы (ст. 174 ГПК РФ)

После объяснения противника мы можем просто отсидеться и вопросов не задавать – нам же все понятно… Можем задать парочку незначительных, просто так, чтобы обозначить свое присутствие. А можно воспользоваться своим правом, что называется “на полную катушку”

Как правило, представитель истца в своем Объяснении старается скороговоркой сообщить суду то, что уже написано в Исковом заявлении. Поэтому ожидается, что вопросы будут по размеру взыскиваемой суммы или по периоду взыскания.

Но мы предпринимаем неожиданные действия. Лиддел Гарт, автор “Стратегии непрямых действий”, на основе обобщения войн, случившихся за тысячу лет на земном шаре, пришел в выводу: “ Неожиданные действия не могут гарантировать успех. Однако они гарантируют лучшие шансы на успех”.

Поэтому мы задаем вопросы в самых неожиданных для противной стороны направлениях.

Пока нас не “раскусили”, мы можем получить и “ПРИЗНАНИЯ”, и на “ПОДРЫВ” некоторых оснований иска. Но после этого наш неприятель будет настороже. Но мы свою тактику все равно будем применять