Совершенных лицами в возрасте до восемнадцати лет

(СТАТЬИ 429 - 441)

 

О.О.ТОПОРИКОВА,

главный специалист

ГУ "Научно-практический центр проблем

укрепления законности и правопорядка

Генеральной прокуратуры

Республики Беларусь"

 

Материал подготовлен с использованием

правовых актов по состоянию

на 4 августа 2014 г.

 

Статья 429. Порядок производства по уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних

 

Комментарий к статье 429

 

1. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает особый порядок производства по уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних. Специфика ведения производства по делам о преступлениях несовершеннолетних обусловлена необходимостью обеспечения дополнительными гарантиями несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в ходе реализации ими прав и законных интересов. В связи с этим процессуальные и иные действия, совершаемые с участием несовершеннолетних подозреваемого, обвиняемого, адаптированы с учетом психологических и возрастных особенностей несовершеннолетних.

Система принципов уголовного процесса, образующих механизм реализации права на защиту несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в уголовном процессе, основывается на положениях Конвенции Совета Европы N 5 "О защите прав человека и основных свобод (ETS N 5)" (заключена в г. Риме 04.11.1950), Конвенции о правах ребенка (заключена в г. Нью-Йорке 20.11.1989), Минимальных стандартных правил Организации Объединенных Наций, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские правила) (совершены 29.11.1985) (далее - Правила ООН), Руководящих принципов Организации Объединенных Наций для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядские руководящие принципы) (приняты 14.12.1990), Рекомендации N Rec (2003) 20 Комитета Министров Совета Европы "О новых подходах к преступности среди несовершеннолетних и о значении правосудия по делам несовершеннолетних" (принята 24.09.2003). Следует учитывать, что если международным договором Республики Беларусь установлены иные правила, чем предусмотренные законодательством Республики Беларусь, то судам в соответствии с ч. 1 ст. 3 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - УПК) следует применять правила международного договора.

2. Согласно законодательству Республики Беларусь под несовершеннолетним понимается лицо, не достигшее возраста 18 лет. Положения главы 45 УПК применяются также к лицам, не достигшим возраста 18 лет, совершившим деяние, по поводу которого ведется уголовное преследование, до достижения 18 лет, но на момент производства по уголовному делу достигшим этого возраста.

Возраст несовершеннолетнего (число, месяц, год рождения) входит в число обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних (ч. 2 ст. 89 УПК). Документами, подтверждающими возраст несовершеннолетнего, могут быть свидетельство о рождении, паспорт. В случае отсутствия документов или при сомнении в их достоверности данный вопрос следует решать в соответствии с п. 2 ст. 228 УПК путем назначения судебно-медицинской экспертизы. Исходя из требований ст. 158 УПК лицо следует считать достигшим определенного возраста не в день рождения, а начиная с ноля часов следующих суток.

Кроме того, доказыванию и оценке подлежат условия жизни и воспитания, степень интеллектуального, волевого и психического развития, наличие взрослых подстрекателей и иных соучастников (ч. 2 ст. 89 УПК).

3. В целях обеспечения реализации несовершеннолетними права на защиту в уголовно-процессуальном законе закреплены дополнительные средства защиты, предоставляемые несовершеннолетним подозреваемым и обвиняемым: обязательное участие защитника (адвоката), законных представителей (см. комментарий к ст. 435 УПК), психолога или педагога (см. комментарий к ст. 436 УПК); уведомление следователем защитника несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого о производстве следственных действий, привлечение педагога или психолога (специалиста).

4. Обязательно участие защитника (адвоката) по делам о преступлениях несовершеннолетних вне зависимости от достижения совершеннолетия ко дню судебного разбирательства. Участие защитника продолжается до окончания производства по уголовному делу. Следует учитывать, что несоблюдение судом требования уголовно-процессуального закона об обязательном участии защитника (адвоката) по делам о преступлениях несовершеннолетних в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 391 УПК признается существенным нарушением уголовно-процессуального закона и влечет отмену обвинительного приговора (п. 8 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28.06.2002 N 3 "О судебной практике по делам несовершеннолетних" (далее - постановление N 3)).

 

Статья 430. Порядок судебного разбирательства уголовных дел о преступлениях несовершеннолетних

 

Комментарий к статье 430

 

Уголовно-процессуальный закон предусматривает особый порядок ведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях несовершеннолетних, обусловленный спецификой психологических и возрастных особенностей несовершеннолетнего и необходимостью дополнительной защиты интересов несовершеннолетних обвиняемых.

В связи с этим, а также в целях обеспечения всестороннего и объективного разбирательства с учетом особенностей личности несовершеннолетнего обвиняемого дела данной категории рассматриваются под председательством судей, имеющих специальную подготовку (ст. 430 УПК). Специальная подготовка судей обеспечивается путем повышения квалификации по вопросам права, педагогики, социологии, психологии (п. 5 постановления N 3). Специальная подготовка судьи, рассматривающего дела о преступлениях несовершеннолетних, имеет большое значение ввиду необходимости соблюдения баланса интересов уголовного правосудия и защиты интересов несовершеннолетнего, совершившего преступления. Кроме того, дела о преступлениях несовершеннолетних рассматриваются коллегиально в составе судьи и двух народных заседателей независимо от достижения восемнадцатилетнего возраста ко дню судебного разбирательства (п. 2 ч. 3 ст. 32 УПК).

Отличительными особенностями судебного разбирательства по делам о преступлениях несовершеннолетних, позволяющими обеспечить защиту их прав и законных интересов, являются следующие:

- возможность ограничения гласности судебного разбирательства по делам о преступлениях лиц, не достигших 16-летнего возраста. При наличии оснований в отношении несовершеннолетнего обвиняемого допускается разбирательство уголовного дела в закрытом судебном заседании (ч. 2 ст. 23 УПК). Решение о рассмотрении уголовного дела в закрытом судебном заседании может быть принято как при назначении судебного заседания (п. 6 ч. 2 ст. 281 УПК), так и в момент самого судебного разбирательства. Определение (постановление) суда о рассмотрении дела в закрытом судебном заседании может быть вынесено в отношении всего разбирательства либо отдельных его частей (ч. 4 ст. 287 УПК). Уголовное дело рассматривается в судебном заседании с соблюдением всех норм уголовного судопроизводства;

- обязательное участие в судебном разбирательстве в отношении несовершеннолетнего педагога или психолога (ч. 3 ст. 435 УПК) (более подробно - см. комментарий к ст. 435 УПК);

- обязательное участие защитника (адвоката) по делам о преступлениях несовершеннолетних вне зависимости от достижения совершеннолетия ко дню судебного разбирательства. Следует учитывать, что несоблюдение судом требования уголовно-процессуального закона об обязательном участии защитника (адвоката) по делам о преступлениях несовершеннолетних в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 391 УПК признается существенным нарушением уголовно-процессуального закона и влечет отмену обвинительного приговора (п. 8 постановления N 3);

- удаление несовершеннолетнего подсудимого из зала судебного заседания (ч. 1 ст. 438 УПК) (более подробно - см. комментарий к ст. 438 УПК).

При рассмотрении судом уголовных дел по преступлениям несовершеннолетних важное значение имеет соблюдение процессуального порядка судебного разбирательства и необходимых действий, совершаемых судом в подготовительной части судебного заседания. В рамках судебного процесса необходимым является установление личности несовершеннолетнего подсудимого: его фамилии, имени, отчества, даты и места рождения, гражданства, степени владения языком, на котором ведется судопроизводство, места жительства, занятий, образования, семейного положения и других данных, касающихся его личности (ч. 1 ст. 316 УПК). При установлении семейного положения несовершеннолетнего следует выяснить его дееспособность, поскольку выяснение данного факта позволяет определить необходимость участия в судебном разбирательстве таких участников, как педагог, психолог, законные представители несовершеннолетнего. Согласно п. 2 ст. 20 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) несовершеннолетний, не достигший 18-летнего возраста, приобретает полную дееспособность при вступлении в брак (ч. 2 ст. 18 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье (далее - КоБС)) либо в случае его эмансипации (ст. 26 ГК). Также при установлении данных о личности несовершеннолетнего обвиняемого следует уточнить факт уменьшенной вменяемости во время совершения общественно опасного деяния (или умственной отсталости), что принимается во внимание при назначении наказания.

Разъяснение несовершеннолетнему подсудимому его прав в соответствии со ст. 317 УПК имеет важное значение для обеспечения его законных прав и интересов. При разъяснении прав несовершеннолетнему подсудимому суду следует уточнить понимание им сущности разъясняемых прав, поскольку их уяснение способствует их реализации.

Также важное значение имеет разрешение вопроса о возможности рассмотрения уголовного дела в отсутствие кого-либо из участников уголовного процесса (ст. 323 УПК). Согласно положениям ч. 3 ст. 435 УПК при допросе несовершеннолетнего обвиняемого в судебном заседании обязательно участие педагога или психолога. Соответственно неявка указанного участника уголовного процесса должна повлечь отложение рассмотрения уголовного дела. Также в судебное заседание вызывается законный представитель несовершеннолетнего. При этом неявка надлежаще извещенного законного представителя согласно ч. 3 ст. 437 УПК не препятствует рассмотрению уголовного дела, за исключением случаев, если суд не найдет его участие необходимым. Вопросы о необходимости участия иных лиц, которые могут дать показания относительно условий жизни и воспитания несовершеннолетнего (например, преподавателей учебного заведения), должны решаться в порядке п. 4 ч. 2 ст. 281 УПК.

 

Статья 431. Выделение уголовного дела в отношении несовершеннолетнего в отдельное производство

 

Комментарий к статье 431

 

Уголовные дела по обвинению несовершеннолетних по общему правилу рассматриваются отдельно, даже если преступление совершено в соучастии со взрослыми. Положения уголовно-процессуального закона о выделении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего в отдельное производство направлены на пресечение влияния взрослых соучастников преступления на несовершеннолетнего; ускорение производства по уголовному делу и рассмотрение его без промедления в разумные сроки; оптимальное использование процессуальных механизмов охраны прав и законных интересов несовершеннолетних; создание условий для установления всех обстоятельств преступления и данных о личности несовершеннолетнего, условий его жизни и воспитания, а также иных сведений, установление которых является обязательным при рассмотрении уголовных дел о преступлениях, совершенных несовершеннолетними.

Согласно положениям комментируемой статьи и ч. 1 ст. 165 УПК орган уголовного преследования обладает правом самостоятельно определять необходимость выделения дела в отдельное производство.

Выделение уголовного дела в отношении несовершеннолетнего в отдельное производство допускается при условии, что это не отразится на всесторонности, полноте и объективности предварительного расследования и разрешения уголовного дела. В случае если выделение уголовного дела в отдельное производство невозможно, то к несовершеннолетнему обвиняемому, привлеченному в таком качестве по одному уголовному делу со взрослым, применяются правила особого производства. Как правило, выделение невозможно, если несовершеннолетний являлся исполнителем, организатором либо подстрекателем преступления, активно участвовал во всех эпизодах преступной деятельности взрослых.

О выделении уголовного дела выносится постановление, в котором указываются основания выделения и отмечается, какие материалы выделяются в копиях или подлинниках (ч. 8 ст. 165 УПК).

 

Статья 432. Применение задержания и мер пресечения в отношении несовершеннолетних подозреваемого или обвиняемого

 

Комментарий к статье 432

 

1. При решении вопроса о применении меры пресечения в отношении несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в каждом случае должна обсуждаться возможность отдачи его под присмотр (ст. 123 УПК) родителей, усыновителей, опекунов, попечителей и других заслуживающих доверия лиц, а также администрации специального детского учреждения, в котором он находится. Несовершеннолетний обвиняемый может быть отдан под присмотр только до достижения им совершеннолетия по письменному ходатайству лица, которому он отдается (п. 12 постановления N 3). Указанные субъекты должны быть поставлены в известность о характере преступления, совершенного несовершеннолетним, и об ответственности в случае нарушения принятых на себя обязательств по присмотру, в том числе о возможности наложения судом денежного взыскания в размере от ста до пятисот базовых величин.

2. Согласно ч. 2 ст. 432 УПК к несовершеннолетнему подозреваемому или обвиняемому задержание, а также такие меры пресечения, как заключение под стражу (ст. 126 УПК), домашний арест (ст. 125 УПК), могут применяться в случае, если он подозревается или обвиняется в совершении менее тяжкого, тяжкого или особо тяжкого преступления.

При решении вопроса о применении к несовершеннолетнему меры пресечения в виде заключения под стражу согласно ч. 3 ст. 126 УПК прокурор или его заместитель либо Председатель Следственного комитета Республики Беларусь, Председатель Комитета государственной безопасности Республики Беларусь или лица, исполняющие их обязанности, обязаны изучить все материалы, содержащие основания для заключения несовершеннолетнего под стражу, и лично допросить несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого.

Основаниями применения задержания или указанных мер пресечения являются: задержание по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления (ст. 108 УПК), задержание обвиняемого для предъявления обвинения (ст. 111 УПК), задержание обвиняемого на основании постановления органа, ведущего уголовный процесс, до заключения его под стражу (ст. 112 УПК), а также основания применения мер пресечения, указанные в ст. 117 УПК.

3. Родители или другие законные представители немедленно уведомляются о факте задержания несовершеннолетнего либо о применении к нему заключения под стражу или продлении срока содержания под стражей.

 

Статья 433. Порядок вызова несовершеннолетних подозреваемого или обвиняемого

 

Комментарий к статье 433

 

По общим правилам несовершеннолетний подозреваемый или обвиняемый, не содержащийся под стражей, вызывается через родителей или других законных представителей (см. п. 8 ст. 6 УПК).

Несовершеннолетний, который содержится в специальном детском учреждении, вызывается через администрацию этого учреждения. Согласно положениям законодательства к специальным детским учреждениям следует относить не только специальные учебно-воспитательные или специальные лечебно-воспитательные учреждения, но и детские дома (дома ребенка), социально-педагогические учреждения (детский социальный приют, социально-педагогический центр) <1>, школы-интернаты для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, вспомогательные школы-интернаты и иные учреждения, обеспечивающие условия для проживания и содержания детей (детские интернатные учреждения) (абз. 9 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 21.12.2005 N 73-З "О гарантиях по социальной защите детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, а также лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей", подп. 1.10, 1.11, 1.12 п. 1 ст. 19 Кодекса Республики Беларусь об образовании).

--------------------------------

<1> Деятельность социально-педагогических учреждений регламентируется постановлением Министерства образования Республики Беларусь от 18.03.2004 N 14 "Об утверждении Положения о социально-педагогическом учреждении".

 

Круг субъектов, наделенных уголовно-процессуальным законом правом вызова несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, ограничен. Таким правом согласно комментируемой статье наделены только следователь и суд.

Повестка о вызове несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого адресуется его законному представителю. Необходимость вызова несовершеннолетнего через законного представителя коррелирует с правом последнего знать о вызовах представляемого им участника уголовного процесса в орган, ведущий уголовный процесс, и сопровождать его (п. 2 ч. 1 ст. 57 УПК) и направлена на обеспечение явки несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. В повестке должно быть указано, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, время явки, контактные данные, по которым следует уведомить о наличии причин, препятствующих явке, а также последствия неявки (см. ст. 130 УПК). При этом следует учитывать, что согласно ч. 4 ст. 130 УПК несовершеннолетние в возрасте до 14 лет приводу не подлежат.

В юридической литературе высказывается точка зрения о возможности вызова несовершеннолетнего минуя законных представителей в случаях, когда имеются достаточные данные о том, что законный представитель может способствовать его неявке либо не имеет возможности обеспечить явку, о фактах жестокого обращения законного представителя с несовершеннолетним либо о негативном воздействии законного представителя на несовершеннолетнего. Полагаем, что подобная позиция противоречит требованиям уголовно-процессуального закона, поскольку комментируемая статья не предусматривает никаких изъятий из общих правил. В подобных случаях следует руководствоваться ч. 4 ст. 436 и ч. 2 ст. 437 УПК и отстранять законного представителя, после чего разрешать вопрос о допуске другого законного представителя. Кроме того, исходя из сложившейся правоприменительной практики Декрета Президента Республики Беларусь от 24.11.2006 N 18 "О дополнительных мерах по государственной защите детей в неблагополучных семьях" в подобных случаях (когда создаются условия для нахождения детей в социально опасном положении) уполномоченными государственными органами применяется административное отобрание ребенка (ст. 85-1 КоБС) и направление его в социально-педагогические учреждения (ст. 16 Закона Республики Беларусь от 31.05.2003 N 200-З "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" (далее - Закон N 200-З)). В связи с этим вызов соответственно может осуществляться через администрацию указанных специализированных детских учреждений.

 

Статья 434. Допрос несовершеннолетних подозреваемого или обвиняемого

 

Комментарий к статье 434

 

В связи с тем что публичное уголовное преследование может оказать деструктивное воздействие на психику несовершеннолетнего обвиняемого, сформировать у него негативное отношение к обществу и государственным институтам, отрицательно сказаться на его репутации и последующей адаптации в социальной среде, уголовно-процессуальным законом предусмотрены самостоятельные требования к порядку проведения допроса несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого. В том числе ограничена продолжительность проведения рассматриваемого следственного действия (не может продолжаться без перерыва более двух часов, в общей сложности - более четырех часов в день).

В допросе несовершеннолетнего обязательно участие:

- защитника (адвоката) (п. 2 ч. 1 ст. 45 УПК) независимо от того, достиг ли обвиняемый совершеннолетия к моменту расследования и судебного разбирательства. Согласно части второй комментируемой статьи защитник обладает правом с разрешения следователя, прокурора задавать вопросы допрашиваемому, а по окончании допроса знакомиться с протоколом и делать письменные замечания о правильности и полноте записи показаний;

- педагога или психолога (ч. 1 ст. 435 УПК). Перед началом допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого следователь, прокурор разъясняют педагогу или психологу права и обязанности, определенные в ст. 62 и 435 УПК, о чем делается отметка в протоколе допроса и удостоверяется подписями педагога (психолога) и лица, производящего допрос. Исходя из содержания ст. 62 и ч. 2 ст. 435 УПК педагог или психолог наделены правом задавать вопросы несовершеннолетнему с разрешения следователя, прокурора, по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей (более подробно см. комментарий к ст. 435 УПК).

Согласно п. 2 - 3 ч. 3 ст. 429 УПК в случае достижения несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым восемнадцатилетнего возраста участие законных представителей прекращается, а участие психолога или педагога при допросе подозреваемого или обвиняемого необязательно.

Несоблюдение требований уголовно-процессуального закона об участии защитника (адвоката), психолога или педагога при допросе несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) в соответствии со ст. 105 УПК лишает юридической силы добытые доказательства, которые признаются недопустимыми, а поэтому не могут быть положены в основу обвинения, а также использованы для доказывания любого обстоятельства, указанного в ст. 89 УПК;

- законного представителя несовершеннолетнего, который согласно ч. 2 ст. 436 УПК допускается к участию в уголовном деле постановлением следователя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. Следует учитывать, что согласно п. 2 ч. 3 ст. 429 УПК участие законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого в предварительном расследовании или в судебном разбирательстве прекращается по достижении несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым восемнадцатилетнего возраста.

На процедуру допроса несовершеннолетнего распространяются также общие правила проведения допроса, определенные в ст. 217 УПК. В том числе распространяется требование ч. 1 ст. 217 УПК о необходимости установления перед допросом данных о личности допрашиваемого, которые согласно ст. 89 УПК входят в число обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними (возраст несовершеннолетнего, условия жизни и воспитания, степень интеллектуального, волевого и психического развития).

Документами, подтверждающими возраст несовершеннолетнего, являются свидетельство о рождении или паспорт. В случае отсутствия документов или при сомнении в их достоверности назначается судебно-медицинская экспертиза в соответствии с п. 2 ст. 228 УПК.

При наличии данных, вызывающих сомнение в умственном развитии несовершеннолетнего, совершившего общественно опасное деяние, следует назначать психиатрическую или психолого-психиатрическую экспертизу в соответствии с требованиями ст. 226 - 228 УПК. В п. 4 Инструкции о проведении судебно-психиатрической и комплексной судебной психолого-психиатрической экспертиз в Республике Беларусь, утвержденной постановлением Государственной службы медицинских экспертиз Республики Беларусь от 17.09.2012 N 1 "Об утверждении нормативных правовых актов по вопросам проведения судебно-психиатрической и судебно-психологической экспертиз", перечислены вопросы, которые могут быть поставлены перед экспертами. В их числе - наличие или отсутствие у несовершеннолетнего лица не связанного с психическим расстройством (заболеванием) отставания в психическом развитии, вследствие которого данное лицо неспособно сознавать фактический характер или общественную опасность своего деяния. Также на разрешение эксперта должен быть поставлен вопрос о соответствии умственного развития несовершеннолетнего его возрасту.

 

Статья 435. Участие педагога и психолога

 

Комментарий к статье 435

 

Участие педагога (психолога) в уголовном процессе является гарантией прав несовершеннолетних участников уголовного судопроизводства, а также позволяет обеспечить всесторонность, полноту и объективность рассмотрения уголовного дела. Участие указанных субъектов в уголовном процессе призвано способствовать преодолению психологических барьеров и адаптации несовершеннолетнего к сложившейся ситуации, оказать помощь в установлении психологического контакта с несовершеннолетним, а также оказать благоприятное воздействие на его эмоциональное состояние, в том числе при даче показаний о фактах, имеющих значение для дела.

Правовой статус педагога (психолога), участвующего в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в уголовном процессе, приравнен к правому статусу специалиста (ст. 62 УПК). Вместе с тем следует учитывать, что педагог (психолог) в уголовном процессе является самостоятельной процессуальной фигурой, выполняющей функции, связанные с обеспечением суда необходимыми педагогическими или психологическими знаниями, в большей степени связанными не с исследованием личности конкретного несовершеннолетнего, а с налаживанием взаимодействия и взаимопонимания несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого и лица, осуществляющего допрос. Закон наделяет педагога (психолога) правом задавать вопросы допрашиваемому с разрешения лица, ведущего допрос, а по окончании допроса знакомиться с протоколом допроса и делать по нему замечания о правильности и полноте сделанных в нем записей. Это свидетельствует о большей профессиональной свободе действий данного участника уголовного процесса по сравнению со специалистом.

Вызываемый для участия в допросе педагог (психолог) должен иметь удостоверение для участия в производстве процессуальных действий (абз. 4 п. 5 Положения о порядке привлечения педагога (психолога) для участия в уголовном процессе, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.10.2001 N 1533 (далее - постановление N 1533)).

Перед началом допроса несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого следователь, прокурор разъясняют педагогу (психологу) права и обязанности, определенные в ст. 62 и 435 УПК, о чем делается отметка в протоколе допроса и удостоверяется подписями педагога (психолога) и лица, производящего допрос. В судебном заседании педагогу (психологу) в соответствии со ст. 320 УПК также разъясняются его права и обязанности.

Закон устанавливает требование об обязательности участия педагога (психолога) при допросе несовершеннолетних подозреваемого, обвиняемого, т.е. лиц, не достигших восемнадцати лет. Соответственно, в случае если лицо, совершившее преступление, в день допроса на предварительном следствии или в судебном заседании достигло совершеннолетия, то участие педагога (психолога) в его допросе не требуется. Вместе с тем при достижении обвиняемым 18-летнего возраста во время судебного следствия прекращение участия педагога или психолога не допускается (см. Обзор Верховного Суда Республики Беларусь от 01.01.2002 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" (далее - Обзор судебной практики)).

Порядок привлечения педагога (психолога) для участия в уголовном процессе определен в постановлении N 1533.

Участие педагога (психолога) в допросе несовершеннолетнего в судебном разбирательстве также обязательно. Закон не устанавливает требования об участии одного и того же педагога (психолога) в процессе предварительного расследования и рассмотрения уголовного дела судом. Соответственно в целях обеспечения эффективного взаимодействия с несовершеннолетним в случае вызова для участия психолога (педагога), не участвовавшего в допросе несовершеннолетнего в рамках предварительного расследования, ему необходимо предоставить возможность ознакомиться с материалами уголовного дела и провести предварительную беседу с несовершеннолетним.

 

Статья 436. Участие законного представителя несовершеннолетних подозреваемого или обвиняемого в предварительном следствии

 

Комментарий к статье 436

 

Законные представители несовершеннолетних в уголовном процессе являются субъектами опосредованной защиты. Их участие способствует обеспечению и защите прав и законных интересов несовершеннолетнего, который в силу своего недостаточного развития, интеллекта и ограниченной процессуальной дееспособности нуждается в этом. Кроме того, участие законных представителей обусловлено необходимостью защиты их собственных интересов, которые могут быть затронуты в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства, поскольку законные представители по общим правилам несут материальную ответственность за ущерб, нанесенный противоправными действиями несовершеннолетних. В зависимости от возраста несовершеннолетнего и обстоятельств дела материальная ответственность несовершеннолетнего может быть полной или частичной. В связи с этим можно говорить о двойственном характере уголовно-процессуальной деятельности, выполняемой законным представителем несовершеннолетнего: одновременно представляются законные интересы и права несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) и защищаются личные права и интересы представителя.

Согласно части первой комментируемой статьи участие родителей или других законных представителей в производстве по уголовному делу в отношении несовершеннолетних обязательно.

К законным представителям несовершеннолетних согласно п. 8 ст. 6 УПК следует относить родителей, усыновителей, опекунов, попечителей несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также представителей организаций, на попечении которых находятся подозреваемый, обвиняемый.

Уголовно-процессуальный закон не раскрывает понятие таких специальных терминов, как "родители", "усыновители", "опекуны" <2> и "попечители" <3>. В связи с этим правоприменителю следует руководствоваться нормами семейного законодательства.

--------------------------------

<2> Согласно п. 1 ст. 32 ГК опека устанавливается над малолетними либо лицами, признанными по решению суда недееспособными. При этом малолетним считается несовершеннолетний, не достигший 14 лет (п. 1 ст. 27 ГК).

<3> Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (п. 1 ст. 33 ГК).

 

Под родителем исходя из норм КоБС следует понимать лицо, указанное в записи акта о рождении в качестве отца или матери ребенка. Свои полномочия на защиту прав и законных интересов детей родители подтверждают документами об отцовстве и материнстве - свидетельством о рождении ребенка, а также документом, удостоверяющим личность.

Усыновители являются законными представителями несовершеннолетнего усыновленного ребенка и выступают в защиту его прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе и в судах, без специальных полномочий (ст. 73 КоБС). При уяснении правового статуса усыновителя для определения возможности участия его как представителя несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) следует учитывать требования законодательства об обеспечении тайны усыновления. Усыновители свои полномочия на защиту прав и законных интересов детей подтверждают свидетельством о рождении ребенка, свидетельством об усыновлении (удочерении) или копией решения суда об усыновлении (удочерении) несовершеннолетнего - в случае, если усыновитель не записан в книге записей актов о рождении в качестве родителя усыновленного (удочеренного) им несовершеннолетнего, а также документом, удостоверяющим личность.

В качестве опекунов (попечителей) могут выступать как близкие родственники несовершеннолетних, так и приемные родители. Приемные родители по отношению к принятому на воспитание ребенку обладают правами и обязанностями опекуна, попечителя. Однако, заключив трудовой договор, приемные родители не приравниваются (в отличие от усыновления) по отношению к детям к родителям.

Детям, переданным в приемную семью или находящимся в детских учреждениях на воспитании, опекуны и попечители не назначаются, поскольку в таких случаях ими являются приемные семьи и государственные либо негосударственные учреждения, куда дети переданы на воспитание.

Кроме того, законодательством (ст. 174 КоБС) предусмотрена такая форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, как патронатное воспитание. К нему относятся учреждения системы образования, здравоохранения, социальной защиты, негосударственные учреждения, где на воспитании и обеспечении находятся дети, оставшиеся без попечения родителей. Однако опека, попечительство над несовершеннолетними, переданными на патронатное воспитание, сохраняется за детскими интернатными учреждениями, которые являются с момента передачи детей на патронатное воспитание их опекунами, попечителями. Патронатный воспитатель в отличие приемного родителя не является опекуном или попечителем ребенка, принятого на воспитание, но в период проживания ребенка в семье патронатный воспитатель отвечает за его жизнь, здоровье, воспитание и образование. Соответственно патронатный воспитатель выступает в уголовном процессе в качестве законного представителя несовершеннолетнего. Однако может привлекаться в качестве свидетеля, поскольку может сообщить информацию, касающуюся обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних (ч. 2 ст. 89 УПК).

Указанные лица (опекун, попечитель, приемный родитель, родитель-воспитатель детского дома семейного типа) для подтверждения своего правового статуса предъявляют удостоверение на право представления интересов подопечного, выданное в порядке, установленном Положением о порядке организации работы по установлению и осуществлению опеки (попечительства) над несовершеннолетними детьми, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.05.2006 N 637. При этом опекун (попечитель) предъявляет также копию решения органа опеки и попечительства об установлении опеки или попечительства над несовершеннолетним и назначении гражданина опекуном или попечителем несовершеннолетнего, а приемные родители, родитель-воспитатель предъявляют также договор об условиях воспитания и содержания детей по форме согласно приложению к Положению о приемной семье, утвержденному постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.10.1999 N 1678.

При отсутствии у несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого законного представителя из числа лиц, указанных в ч. 1 ст. 56 УПК, орган, ведущий уголовный процесс, признает их законным представителем орган опеки и попечительства (ч. 2 ст. 56 УПК). Привлечение органов опеки и попечительства также возможно в случаях, когда законный представитель уклоняется от выполнения своих процессуальных обязанностей; отстранен от участия в деле мотивированным постановлением (определением) должностного лица, осуществляющего производство по делу (ч. 4 ст. 436 УПК); по независящим от него причинам (болезнь, длительная командировка и т.д.) не в состоянии принять участие в уголовном судопроизводстве; отсутствует либо не выполняет своих обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего либо характеризуется негативным поведением в быту (пьянство, невыполнение обязанностей по воспитанию дете