Участие адвоката в арбитражном процессе

Разрешение спора в заседании арбитражного суда является основной стадией арбитражного процесса. В рамках этой стадии происходит непосредственный процесс осуществления правосудия, рассматривается и разрешается спор по существу. Арбитражный суд исследует доказательства, устанавливает фактические обстоятельства дела, выясняет права и обязанности сторон. Установив и исследовав в полном объеме все обстоятельства, имеющие значение для дела, суд выносит законное и обоснованное решение.

Рассмотрение спора в арбитражном суде, по общим правилам искового производства, не должно превышать 3 месяца с учетом срока на подготовку судебного разбирательства и окончательного принятия решения по делу. Данный срок может быть продлен на основании мотивированного заявления судьи, рассматривающего дело, председателем арбитражного суда до 6 месяцев в связи с особой сложностью дела, со значительным числом участников арбитражного процесса. Судебное разбирательство можно условно разделить на четыре этапа. Первый этап — предварительный. Суд проверяет возможности для начала судебного разбирательства: явку сторон, надлежащее уведомление участников процесса, согласие на рассмотрение спора в данном составе суда, разъясняет права и обязанности, удаляет свидетелей из зала, и пр. На следующем этапе происходит рассмотрение спора. Второй этап, заслушиваются объяснения лиц, показания свидетелей, экспертов, исследуются необходимые доказательства, изучаются обстоятельства дела и прочее, то есть, происходит процесс установления существа спора. На третьем этапе участники процесса, ознакомленные с материалами дела и выяснившие правовые позиции, участвуют в прениях. Устно каждый из участников процесса формулирует позиции по рассматриваемому делу, с учетом всех обстоятельств, изученных на предыдущем этапе.

Важно отметить некоторые особенности производства по отдельным категориям дел:

1) Рассмотрение дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

2) Рассмотрение дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или исполнение судебного акта в разумный срок;

3) Рассмотрение дел по корпоративным спорам

4) Рассмотрение дел о защите прав и законных интересов группы лиц

5) Упрощённое производство

Рассмотрение дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, осуществляется арбитражным судом по общим пра­вилам искового производства с особенностями, установленными гл. 27 АПК. Выделение данной категории дел объясняется характером данных дел. В этом случае отсутствует спор о праве, материально-правовое требование не предъявляется, поэтому сторонами являются заявители и заинтересованные лица, права которых может затронуть решение об установлении факта, имеющего юридическое значение.

В судебном порядке возможно установление:

1. факта владения и пользования юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем недвижимым имуществом как своим собственным;

2. факта государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя в определенное время и в опреде­ленном месте;

3. факта принадлежности правоустанавливающего документа,
действующего в сфере предпринимательской и иной экономической
деятельности, юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, если наименование юридического лица, имя, отчество или
фамилия индивидуального предпринимателя, указанные в документе,
не совпадают с наименованием юридического лица по его учредитель­
ному документу, именем, отчеством или фамилией индивидуального
предпринимателя по его паспорту или свидетельству о рождении;

4. других фактов, порождающих юридические последствия в сфе­ре предпринимательской и иной экономической деятельности.

Если в ходе судебного разбирательства по делу выяснится, что возник спор о праве, либо суд придет к выводу, что в данном деле установление факта связано с необходимостью разрешения судом спора о праве, заяв­ление об установлении факта остается без рассмотрения, а заинтересо­ванным по делу лицам разъясняется их право разрешить спор в порядке искового производства (ч. 3 ст. 217 АПК, ч. 3,4 ст. 221 АПК).

Не может быть рассмотрено в особом производстве заявление об установлении наличия или отсутствия: права собственности, права из обязательства и пр., факта исполнения определенным лицом обя­занности, факта принадлежности имущества заявителю на праве соб­ственности, факта правомерного (недобросовестного) поведения.[59]

Решение арбитражного суда об установлении факта, имеющего юридическое значение, является основанием для регистрации такого факта или оформления прав, которые возникают в связи с установ­ленным фактом, соответствующими органами и не заменяет собой документы, выдаваемые этими органами.

2) Рассмотрение дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или исполнение судебного акта в разумный срок. Во исполнение требований Европейского Суда по правам челове­ка о создании эффективного механизма борьбы с судебной волокитой был принят Федеральный закон от 30.04.2010 № 68-ФЗ «О компен­сации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок». Учитывая тре­бования данного Закона, в АПК была введена гл. 27.1. Заявление о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок подается заинтересованным лицом в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу последнего су­дебного акта, принятого по данному делу. Обращение в суд возможно также до окончания производства по делу, продолжительность рассмо­трения которого превышает 3 года. Однако в этом случае необходимым условием является предварительное обращение заинтересованного лица к председателю суда с заявлением об ускорении производства. Требование о присуждении компенсации должно быть рассмотрено коллегиальным составом в 2-месячный срок.

В ходе судебного разбирательства суд устанавливает факт наруше­ния сроков, дает оценку сложности дела, поведения участников про­цесса, эффективности и разумности действий судьи, органов, орга­низаций, должностных лиц, ответственных за исполнение судебного акта, общую продолжительность судопроизводства и неисполнения судебного акта (ст. 222.8 АПК).

Исполнительный лист по решению о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок направляется на испол­нение арбитражным судом в 5-дневный срок со дня принятия решения независимо от наличия ходатайства об этом взыскателя.[60]

3) Рассмотрение дел по корпоративным спорам

В целях борьбы с «рейдерством» Федеральным законом от 19.07.2009 № 205-ФЗ в АПК введены нормы, посвященные рассмотрению корпоративных споров в арбитражных судах. Внесение процессуальных изменений способствует концентрации корпоратив­ных споров в арбитражном суде по месту нахождения юридического лица, по поводу которого ведется спор, ограничению возможности для недобросовестных участников предпринимательской деятельно­сти по затягиванию судебного разрешения спора, предотвращению создания мошеннических схем по изъятию имущества с использова­нием судебной системы.

Данная категория дел рассматривается по общим правилам иско­вого производства, за исключением ряда положений, учитывающих специфику споров. Прежде всего, Законом установлена специаль­ная подведомственность корпоративных споров арбитражным судам и исключительная подсудность по месту нахождения юридического лица. Это позволяет сосредоточить все судебные споры, вытекающие из одного корпоративного конфликта, в рамках одного суда и исклю­чить принятие судами различных регионов взаимоисключающих су­дебных актов.

АПК устанавливает особый порядок приня­тия обеспечительных мер при рассмотрении корпоративных споров. Так, предоставление встречного обеспечения допускается не только по искам имущественного характера. По требованиям неимуществен­ного характера минимальный размер встречного обеспечения состав­ляет 100 тыс. руб. для ответчика — юридического лица, и 50 тыс. руб. — для физического.

Процессуальное законодательство не исключает возможности принятия обеспечительных мер по корпо­ративным спорам в виде:

1. наложения ареста на акции или доли в уставном капитале обще­ства;

2. запрета обществу, его органам или участникам, а также иным лицам принимать или исполнять корпоративные решения;

3. запрета совершать сделки и другие действия в отношении ак­ций, долей в уставном капитале общества.

Учитывая недопустимость волокиты в корпоративных спорах, имеющих значительное социальное значение, ст. 225.9 АПК уста навливает сокращенный срок на обжалование определений, при­нимаемых при рассмотрении корпоративных споров. Определения, за исключением определений о прекращении производства по делу и об оставлении заявления без рассмотрения, подаются в арбитраж­ный суд апелляционной инстанции в течение 10 дней со дня их вы­несения. При этом материал по обжалуемому определению форми­руется отдельно от основного дела и рассмотрение апелляционной жалобы не препятствует дальнейшему производству по корпоратив­ному спору.

4) Рассмотрение дел о защите прав и законных интересов группы лиц

21 октября 2009 г. впервые в арбитражное процессуальное зако­нодательство был введен институт коллективного иска. Данный ин­ститут получил широкое распространение особенно в странах англо­саксонской правовой системы. Развитие рыночной экономики, защита прав, чрезмерная загрузка судов — все это стало объективны­ми причинами введения данных норм в арбитражное процессуальное законодательство.

В соответствии с ч. 1 ст. 225.10 АПК юридические и физические лица — участники спорных правоотношений вправе обратится в за­щиту прав и законных интересов группы лиц. Правом на подачу кол­лективных исков обладают также органы, организации и граждане, чьи собственные права и законные интересы не были затронуты пра­вонарушением, но федеральный закон предоставляет им полномочия предъявлять иски в защиту неопределенного круга лиц.

Правила гл. 28.2 АПК применяются, если к требованию истца о за­щите его нарушенных прав ко дню рассмотрения иска присоединились не менее пяти лиц, и заявление подано не только о защите своего нару­шенного права, но и прав всех других лиц, нарушенных ответчиком.

Лицо, обратившееся с иском, выполняет все обязанности истца, защищает интересы группы лиц, поэтому доверенность от присоеди­нившихся к спору для ведения дела ему не требуется. Прекращение его полномочий возможно только по решению суда в случаях отказа от иска или требования большинства лиц, присоединившихся к иску, по причине допущенных серьезных нарушений. При отказе от иска истец обязан направить всем лицам соответствующее заявление. До­казательства направления должны быть представлены в суд. Непред­ставление доказательств уведомления влечет за собой непринятие су­дом отказа от иска. Если же уведомление произведено, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела не более чем на 2 месяца и пред­лагает остальным участникам выдвинуть нового кандидата на роль процессуального истца. При недостижении группой лиц соглашения по новой кандидатуре суд принимает отказ от иска, а производство по делу прекращается.

Отличительной особенностью коллективных исков является по­вышенная гласность. Так, согласно ст. 225.14 АПК арбитражный суд обязывает лицо, обратившееся за защитой, сделать в публичной фор­ме предложение всем заинтересованным лицам присоединиться к по­данному иску.

В решении об удовлетворении требования о защите прав и закон­ных интересов группы лиц суд может обязать ответчика довести ин­формацию о принятом решении до сведения всех лиц, являющихся участниками правоотношения через средства массовой информации или иным способом. При этом должно быть опубликовано само су­дебное решение, а не информация о деле и выдержки из решения (ч. 3 ст. 225.17 АПК).

Обстоятельства, установленные судом в решении по групповому иску, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела по заявлению участника группы к тому же ответчику (ч. 2 ст. 225.17 АПК). Таким образом, лицо-участник группы, не принимав­шее участие в процессе, при обращении в суд вправе приложить к свое­му исковому заявлению копию решения по коллективному иску, под­тверждающего обстоятельства, на которых основаны его требования.

Общий срок рассмотрения коллективного иска не должен превы­шать 5 месяцев с момента вынесения определения о принятии заявле­ния к производству.

Нельзя, так же отметить, что в целях оперативного разрешения дел и уменьшения нагрузки су­дов в гл. 29 АПК предусмотрена упрощенная процедура рассмотрения малозначимых споров.

В таком порядке могут быть рассмотрены дела:

— об имущественных требованиях, основанных на документах, подтверждающих задолженность по оплате за потребленные электри­ческую энергию, газ, воду, за отопление, услуги связи, по арендной плате и другим расходам, связанным с эксплуатацией помещений, используемых в целях осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности;

— по искам, основанным на представленных истцом документах, устанавливающих имущественные обязательства ответчика, которые ответчиком признаются, но не выполняются;

— по искам к юридическим лицам на сумму до 20 тыс. руб., по искам к индивидуальным предпринимателям на сумму до 2 тыс. руб.;

— по другим требованиям, если они носят бесспорный характер, признаются ответчиком или незначительны по размеру.

Упрощенная процедура является строго формальным процессом. Дела рассматриваются судьей единолично без вызова сторон в течение месяца с момента поступления заявления. Решение принимается на основании имеющихся в материалах дела документов. Таким образом, взыскание средств в порядке упрощенного производства требует от адвоката повышенного внимания к форме и содержанию представляемых в суд документов, обосновывающих требования. Принятие судом решения в порядке упрощенного производства возможно, если должник в течение 15 рабочих дней с момента принятия дела к производству не представил возражений по существу заявленных требований.[61]

Если же должник возражает по существу заявленных требований, либо его не устраивает процедура упрощенного производства, арбит­ражный суд обязан принять определение о рассмотрении этого дела по общим правилам искового производства. Учитывая особенности рассмотрения дел в порядке упрощенного производства (сокращен­ные сроки их рассмотрения, рассмотрение без вызова сторон), пред­варительное судебное заседание по таким делам может не проводить­ся, или при необходимости предварительная подготовка дела может быть осуществлена без вызова сторон.[62]

В заключение, надо отметить, что именно в процессе судебного разбирательства наиболее ярко проявляется роль адвоката, его юридическая подкованность, его навыки и умения сбора и анализа доказательств, их правильное приподнисение суду. Для успешного исхода дела в суде адвокат должен от начала до конца проработать тактику и стратегию ведения дела, не упустить ни одну деталь дела, потому что, да же, мелочь, на первый взгляд, может быть залогом проигрыша или успеха в суде.

 

Заключение

Подводя итоги вышеизложенного, можно делать вывод, что защита прав и интересов предпринимателя имеет важное значение для развития предпринимательской деятельности в России, и как следствие экономического развития Российской Федерации.

Под защитой прав предпринимателей и их законных интересов понимается совокупность механизмов, имеющих нормативную определенность.

Механизмы защиты направлены на восстановление или признание нарушенного права или оспариваемого права, законных интересов предпринимателя. Все механизмы защиты осуществляются в тех формах и теми способами, которые также установлены законодательно, в установленных границах. К нарушителю прав и интересов применяются меры юридической ответственности. Механизмы реализации и исполнения мер ответственности должны применяться только в рамках, определенных действующим законодательством.

Так, например, статья 15 ГК РФ устанавливает право предпринимателя получить возмещение всех причиненных предпринимателю убытков, возникших вследствие того, что его права и законные интересы были нарушены. Адвокат для защиты прав предпринимателя может использовать различные способы и механизмы. Все они рассмотрены и подробно перечислены в настоящей работе. Объединяет их то, что применение этих средств и механизмов приводит к восстановлению предпринимателя в положении, которое существовало до момента нарушения его прав. Действия, посягающие на права предпринимателя, или же действия, которые создают реальную угрозу применению прав, должны быть пресечены.

Тема защиты прав предпринимателей не утрачивает с годами своей актуальности, напротив, обсуждения данной тему встречаются все чаще, но обсуждение предполагает изучение самого предмета защиты, так, например, адвокат может представлять интересы предпринимателя по следующим категориям дел: об изменении условий, расторжении договоров; о признании сделок недействительными, и о применении последствий недействительности ничтожной сделки; о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств; по спорам между юридическими лицами и их участниками (акционерами, учредителями); о защите деловой репутации; судебные споры по денежным обязательствам; судебные споры по защите прав собственника; судебные споры об истребование имущества из чужого незаконного владения, устранение препятствий в пользовании имуществом; о возмещении убытков, взыскание задолженности;судебные споры по отношениям в сфере недвижимости; судебные споры по инвестициям в недвижимость, строительство, земельные активы; судебные споры с налоговыми органами; судебные споры с антимонопольными органами; судебные споры о возмещении убытков (ущерба, упущенной выгоды); судебные споры о защите неимущественных прав (права на товарные знаки,деловая репутация); судебные споры с государственными органами и органами местного самоуправления; дела о несостоятельности (банкротстве) и т.д.

Для защиты прав предпринимателей адвокат должен проводить целый комплекс мероприятий: определение подсудности и подведомственности спора; оценка и подготовка доказательственной базы; разрешение вопроса о привлечении третьей стороны или третьих лиц по арбитражному делу; решение вопроса о размере требований; решение вопроса об обеспечении иска и доказательств; составление искового заявления по арбитражному делу; отправка искового заявления сторонам; предъявление иска для рассмотрения в арбитражный суд.

Представительство предпринимателей адвокатом в Арбитражном суде включает в себя: изучение всех материалов дела; разработку стратегии защиты; сбор и анализ доказательств; подготовку процессуальных (судебных) документов; представление интересов клиента в судебном заседании на любой стадии процесса в арбитражном суде; составление и заявление ходатайств по арбитражному делу и т.д.

Важно так же отметить развитие, как таковой, «бизнес-адвокатуры» в Российской Федерации. Смена парадигмы развития страны привела к возникновению спроса на квалифицированную юридическую помощь, прежде всего в сфере имущественных отношений, что способствовало появлению такого направления адвокатского труда, как «бизнес-адвокатура» и аутсорсинг.

Рассмотрев проблематику оформления адвоката в роли представителя в арбитражном суде, можно сделать вывод, что не всё обстоит благополучно, и законодательство нуждается в совершенствовании. Важно подчеркнуть, необходимость предъявления адвокатом не доверенности, а ордера, что существенно облегчает оформление его полномочий. Это немаловажно с практической точки зрения, поскольку адвокатом может вестись значительное количество гражданских и арбитражных дел в судах с разными доверителями.

Проанализировав судебную и адвокатскую практику в процессе сбора и исследования доказательств, важно отметить, что для обеспечения законности и обоснованности принятого решения АПК обязывает лиц, участвующих в деле, заблаговременно раскрывать имеющиеся у них доказательства, до начала судебного заседания, под угрозой запрета ссылаться на нераскрытые доказательства в дальнейшем. К сожалению, судебная практика показывает, что данное правило не работает. Суды, руководствуясь первоочередной задачей, т.е. принятием законных и обоснованных судебных актов, не используют данную норму. Президиум ВАС РФ указал, что доказательства, не раскрытые лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, представленные на стадии исследования доказательств, должны быть исследованы арбитражным судом первой инстанции независимо от причин, по которым нарушен порядок раскрытия доказательств.[63]

В заключении, хочу отметить, что при осуществлении предпринимательской деятельности неизбежно будут возникать правовые проблемы, нарушение, тех или иных, законных прав и интересов со стороны государственных органов, местного самоуправления, иностранных предпринимателей и т.д., и для осуществления комплексной квалифицированной юридической помощи заблаговременное обращение к адвокату поможет легально и законно решить многие правовые конфликты, возникшие связи осуществлением предпринимательской деятельности.

 

 

Библиографический список