Порядок организации работы СД в АО

В АО регулируется законодательно и через внутренние документы, в ООО – исключительно через внутренние документы.

Заседания СД (ст. 68 ФЗ об АО) созываются председателем СД:
- по собственной инициативе,
- по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа обществ и иных лиц, определенных уставом.

Порядок созыва и проведения заседаний определяются уставом или внутренним документом общества. В них мб предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена СД, отсутствующего на заседании, а также возможность принятия решения заочным голосованием (п.1 ст. 68).

☝ Учёт письменного мнения члена СД, отсутствующего на заседании, позволяет решить проблему кворума. Предоставление такого письменного мнения во всяком случае не лишает члена СД всё-таки взять и приехать на заседание, чтобы высказаться

На заседании оформляется протокол (п. 4 ст. 68)

Кворум для проведения заседания СД: определяется уставом, НО не мб менее 1/2 от числа избранных членов СД (п.2 ст. 68).

Принятие решений СД: по общему правилу принимаются большинством голосов членов СД, принимающих участие в заседании. Однако ФЗ об АО, уставом и внутренними документами общества мб предусмотрено большее число голосов.

☝ Пример, когда законом требуется большее число голосов: решение об увеличении УК путем размещения доп. акций принимается СД единогласно всеми членами СД, при этом не учитываются голоса выбывших членов (п. 2 ст. 28 ФЗ об АО).

Каждый член СД имеет один голос. Передача права голоса иному лицу, в т.ч. другому члену СД, не допускается! (это связано с личной юр. ответственностью членов СД) Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя СД при принятии СД решений в случае равенства голосов членов СД.

☝ Решения СД, принятые с нарушением компетенции СД, при отсутствии кворума для проведения заседания СД (если наличие кворума по закону является обязательным) или без необходимого для принятия решения большинства голосов, н е имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке (п. 8 ст. 68)

 

☝ Обжалование решений СД членом СД в судебном порядке (п.5 ст.68): член СД, не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, принятого СД в нарушение порядка, установленного ФЗ об АО, иными правовыми актами РФ, уставом общества, вправе обжаловать в суд указанное решение в случае, если этим решением нарушены его права и законные интересы. Срок для подачи заявления - в течение 1 месяца со дня, когда член СД узнал или должен был узнать о принятом решении.

o Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного члена СД не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными.

☝ Обжалование решений СД акционером общества в судебном порядке (п.6): решение нарушает требования ФЗ об АО, иных НПА РФ, устав общества + нарушает права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Срок - в течение 3 месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным (в случае пропуска не подлежит восстановлению, исключение – обстоятельства насилия или угрозы)

o Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Председатель СД (ст. 67 ФЗ об АО):
- избирается членами СД из их числа большинством голосов от общего числа членов СД, если иное не предусмотрено уставом. СД вправе в любое время переизбрать своего председателя. В случае отсутствия председателя его функции осуществляет один из членов СД по решению СД;
- функции: организует работу СД, созывает его заседания и председательствует на них, организует ведение протокола, председательствует на СОА, если иное не предусмотрено уставом.

Важно: председатель СД – не орган общества, а член коллегиального органа.

Комитеты СД

Их создание рекомендуется ККУ. Цель - подготовкарекомендаций совету директоров по вопросам его компетенции.

Какие комитеты могут создаваться:
- по стратегическому планированию - отвечает за подготовку решений СД по вопросам стратегического развития общества, в том числе утверждения инвестиционной программы, маркетинговой политики;
- по аудиту - обеспечивает независимость внешнего аудитора, осуществляет контроль за устранением выявленных в ходе внешнего аудита недостатков и нарушений, оценивает эффективность и адекватность системы внутреннего контроля, в том числе внутреннего аудита и системы управления рисками;
- по корпоративному управлению,
- по номинациям,
- по вознаграждениям.
Перечень определяется СД в зависимости от стоящих перед ним задач.

Функции отдельных комитетов могут быть совмещены. Например, функции комитетов по номинациям и вознаграждениям совмещаются в одном комитете - по кадрам и вознаграждениям (определение критериев подбора кандидатов для избрания в состав СД, а также кадров для исполнительных органов, разработка системы оценки и мотивации деятельности членов СД и высшего менеджмента).

Рекомендации ККУ по персональному составу комитетов: включать как можно больше независимых директоров (особенно для комитета по аудиту).

Статус комитетов СД: не являются органами общества, не могут принимать решения или действовать от имени СД, реализуя его компетенцию. Они лишь осуществляют вспомогательные функции: рассматривают материалы, делают заключения, представляют проекты решений.

Секретарь СД

Должность не предусмотрена действующим законодательством, но необходима для организации работы совета директоров. Статус полностью регулируется внутренними документами. Иногда функции секретаря СД выполняет корпоративный секретарь (статус законодательно не урегулирован, но раскрывается в ККУ).

Правовой статус члена СД

Права:
- получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией;
- требовать возмещения причиненных корпорации убытков;
- оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных ОПФ, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном п.2 ст. 65.2 ГК РФ;
- участвовать в работе СД, голосовать по вопросам, отнесенным к компетенции совета, требовать созыва заседания.

Обязанности:
- участвовать в заседаниях СД,
- действовать в интересах общества добросовестно и разумно, избегая причинения ему ущерба,
- не разглашать коммерческую тайну общества, ставшую им известной в связи с осуществлением своих функций.

Оформление членства в СД: Шиткина против оформления отношений посредством трудовых договоров, поскольку

• работа лица в составе совета директоров абсолютно не тождественна какой-либо трудовой функции, осуществляемой в рамках трудового законодательства на основании трудового договора;

• наличие трудового договора предполагает подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, приказам (распоряжениям) руководителя организации, за деятельностью которого в числе прочих функций СД призван осуществлять контроль.

Основание для приобретения статуса члена СД - решение ОСА об избрании.

Документы, регламентирующие статус: устав, внутренние документы общества.

За выполнение своих функций члены СД могут получать вознаграждение и (или) компенсации, устанавливаемые общим собранием (п. 2 ст. 64 ФЗ об АО, п. 2 ст. 32 ФЗ об ООО). Рекомендации относительно вознаграждений членов СД содержатся в ККУ: компаниям рекомендуется устанавливать равное вознаграждение для всех членов совета директоров независимо от того, является ли член совета директоров исполнительным, неисполнительным или независимым. Критерии определения размера вознаграждения должны разрабатываться комитетом совета директоров по кадрам и вознаграждениям и одобряться советом директоров, при этом рекомендуется включить их во внутренний документ общества, регулирующий деятельность совета директоров, в целях создания прозрачного и доступного для акционеров механизма контроля. Лучшая практика корпоративного управления: отражать результаты оценки деятельности совета директоров, а также информацию о сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) компенсаций членам СД, в годовом отчете общества.

 

Вопрос 10. Компетенция, порядок образования и прекращения полномочий КИО ХО.

Для начала пару слов об исполнительных органах общества в целом.

Виды исполнительных органов: единоличный (ЕИО), коллегиальный – правление, дирекция (КИО). ЕИО обязателен (волеизъявляющий орган ЮЛ, действует от имени общества без доверенности). КИО является факультативным и может не образовываться, за исключением случаев, описанных в законе или уставе (п.3 ст.65.3 ГК РФ).

• ФЗ от 02.12.1990 № 395-I «О банках и банковской деятельности»: в кредитных организациях обязательно дб образован КИО (ст. 111).

Лицо, осуществляющее функции ЕИО, выполняет также функции председателя КИО (если таковой образован).

Роль ИО: обеспечение прибыльности и конкурентоспособности общества, его финансово-экономической устойчивости, обеспечение прав и законных интересов акционеров, трудовых прав и социальных гарантий работников.

Контроль за ИО осуществляют СД и ОСА (поскольку исполнительные органы им подотчётны).

Компетенция исполнительных органов: вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением отнесенных к компетенции ОСА или СД; организация выполнения решений ОСА и СД. У ЕИО компетенция формируется по остаточному принципу: при наличии в обществе одновременно ЕИО и КИО в уставе общества должна быть определена компетенция КИО (п. 1 ст. 69 ФЗ об АО).

Итак, КИО (ст. 70 ФЗ об АО)

Образование КИО: и в АО, и в ООО осуществляется ОСА (ОСУ) или СД (зависит от того, что закреплено в уставе).

Документальная база работы КИО: устав, внутренний документ, утверждаемый ОСА (положение, регламент, иной документ). В них определяется сроки, порядок созыва и проведения заседаний КИО, порядок принятия решений; количество членов и срок их полномочий, компетенция – строго в уставе.

Кто мб членом КИО: ФЛ, ЮЛ (если оно выполняет функции ЕИО), которое может не быть акционером или участником хозяйственного общества. Традиционно члены КИО выполняют какую-либо трудовую функцию в обществе, находятся на руководящих должностях.

Компетенция КИО: вопросы, не входящие в компетенцию высшего и коллегиального органов управления (п. 3 ст. 65.3ГК РФ) – утверждение оперативных финансово-хозяйственныхпланов общества и отчетов об их исполнении, разработка методических документов по осуществлению бизнес-процессов, разработка кадровой политики общества, утверждение внутренних документов общества, относящихся к компетенции КИО. Полномочия КИО не должны дублировать полномочия ЕИО!

Порядок принятия решений КИО: проводятся заседания, на которых дб соблюден кворум (определяется уставом, но не менее 1/2 числа избранных членов КИО). На заседаниях ведётся протокол, который по требованию предоставляется СД, аудитору, ревизионной комиссии. Проведение заседаний организует лицо, осущ. функции ЕИО

☝ Если количество членов КИО становится менее количества, составляющего указанный кворум, СД обязан принять решение об образовании временного КИО и о проведении внеочередного ОСА для избрания КИО или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать КИО.

Каждый член КИО имеет при голосовании один голос и не может передавать его иному лицу, в том числе другому члену этого органа. Это правило обусловлено индивидуальной ответственностью каждого члена правления за результаты своей деятельности (ст. 71 Закона об АО, ст. 44 Закона об ООО).

Обжалование решений КИО: по правилам об обжаловании решений СД акционером общества (п.6 ст.68 ФЗ об АО). Признание решения КИО недействительным в случае обжалования такого решения отдельно от оспаривания соответствующей сделки не влечет за собой признания соответствующей сделки недействительной.

11. Компетенция, порядок образования и прекращения полномочий ЕИО ХО

ЕИО ХО может быть представлен физическим лицом (директором, генеральным директором, президентом), который состоит в трудовых отношениях с ХО, а так же управляющей организацией, которой передаются полномочия ЕИО.

Образование, приостановление и прекращение полномочий ЕИО

Образование ЕИО и досрочное прекращение его полномочий в АО находятся в альтернативной компетенции ОС и СД. Согласно законодательству образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению ОСА, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции СД (пп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об АО). В ООО, где имеется совет директоров, образование исполнительных органов также отнесено к альтернативной компетенции ОС и СД (п. 1 ст. 40 Закона об ООО). Но, в отличие от АО, в ООО принятие решения о передаче полномочий ЕИО управляющей организации (управляющему) также отнесено к альтернативной компетенции ОС и СД (пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Как известно, в АО этот вопрос может решить только общее собрание.

В АО имеется еще один механизм формирования ЕИО, определяющий процедуру привлечения ОСА к решению вопроса о ЕИО в случае, если этот вопрос находится в компетенции СД и он не принят СД. Подобный механизм нужен для обеспечения возможности функционирования компании при блокировании или объективной невозможности принятия решения об образовании единоличного исполнительного органа советом директоров. Он предусматривает порядок образования временного исполнительного органа и раскрытия информации о соответствующих корпоративных процедурах (п. п. 5 - 9 ст. 69 Закона об АО).

ЕИО может быть образован на срок или без указания срока, по усмотрению самого общества. Так, если в Законе об ООО имеется диспозитивная норма, что ЕИО избирается ОСУ общества на срок, определенный уставом общества (ст. 40 Закона об ООО), то в Законе об АО вообще нет подобной ссылки на необходимость указывать срок в решении об образовании ЕИО. Указание в законах о ХО на возможность досрочного прекращения полномочий ЕИО – скорее проявление некачественной законодательной техники, чем основание для вывода об обязательности установления срока образования ЕИО. Следует заметить, что трудовое законодательство допускает заключение срочного трудового договора с руководителем организации по соглашению с ним (ст. 59 ТК РФ). Согласно ст. 275 ТК РФ срок действия трудового договора директора в этом случае определяется уставом или соглашением сторон.

ЕИО считается образованным с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом (ОС или СД). Закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий ЕИО с фактом внесения в государственный реестр таких сведений. Однако для третьих лиц действует принцип публичной достоверности реестра: лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительности (п. 2 ст. 51 ГК РФ). То есть риски, связанные с несвоевременным внесением сведений в ЕГРЮЛ, несет само общество, если только контрагент не действует недобросовестно.

В Законе об АО предусмотрен особый механизм - приостановление полномочий ЕИО, который имеет значение для случая, когда в соответствии с уставом общества образование и прекращение полномочий ЕИО осуществляется ОСА.

СД АО вправе принять решение о приостановлении полномочий ЕИО. Одновременно с этим решением СД общества должен принять решение об образовании временного ЕИО общества и о проведении внеочередного ОСА для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий и образовании нового ЕИО.

Право СД на принятие решения о приостановлении полномочий ЕИО напрямую вытекает из акционерного Закона, если ЕИО по каким-либо причинам не может выполнять свои обязанности. По усмотрению самого СД полномочия ЕИО могут быть прекращены, только если такое право предоставлено СД уставом. И в первом, и во втором случаях соответствующее решение СД принимает большинством в три четверти голосов членов совета без учета голосов выбывших членов. Устанавливая такой порядок принятия решения, законодатель придает значение этому важному для общества вопросу, по сути, дающему СД право досрочно отстранить законно избранный общим собранием ЕИО и образовать временный исполнительный орган, который будет иметь все полномочия, определенные законом для ЕИО, если только его компетенция не будет ограничена уставом общества (п. 4 ст. 69 Закона об АО).

Прекращение полномочий ЕИО возможно на основании решения компетентного органа управления как по причине истечения срока полномочий ЕИО, так и в связи с их досрочным прекращением. Следует подчеркнуть, что, если руководитель состоит в штате организации, то в части трудовых отношений к нему применяется законодательство о труде, включая нормы об увольнении. Помимо оснований, предусмотренных ТК и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации так же прекращается в связи с отстранением от должности руководителя организации - должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) и в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора (ст. 278 ТК РФ). В указанных случаях руководителю должны быть выплачена компенсация в размере, указанном в трудовом договоре, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Для предотвращения злоупотреблений в компаниях с прямым или косвенным участием публично-правовых образований выходное пособие руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров и членов коллегиальных исполнительных органов госкорпораций, государственных компаний и организаций, более 50% акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности, а также руководителей, их замов и главных бухгалтеров государственных внебюджетных фондов, государственных и муниципальных учреждений, ГУПов и МУПов в размере трехкратного среднего месячного заработка (ст. 349.3 ТК РФ).

Специальными основаниями для прекращения трудовых отношений с руководителем, в частности, так же являются основания, предусмотренные самим трудовым договором (пп. 13 п. 1 ст. 81 ТК РФ). К числу таких оснований может быть отнесено, например, превышение ЕИО полномочий, определенных уставом организации, невыполнение решений органов общества (общего собрания, совета директоров), невыполнение обязанностей по выплате заработной платы, невыполнение налоговых обязательств, недостижение установленных производственных и финансовых показателей.

В части регулирования образования и прекращения полномочий ЕИО Законом № 210-ФЗ в п. 3 ст. 69 Закона об АО включена новая норма: если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений. Заметим, что правоприменительная практика уже шла по пути легализации ЕИО с истекшим сроком полномочий. Теперь этот подход получил закрепление на уровне закона. Причина очевидна – законодатель хочет оставить риски необразования единоличного исполнительного органа по истечении срока полномочий предыдущего на самих акционерах (участниках), защитив тем самым интересы других лиц, которые не могут повлиять на сложившуюся ситуацию, – работников, контрагентов общества, государства, имеющего фискальные интересы, связанные с обязанностью общества по уплате налогов и других обязательных платежей в бюджет.

Компетенция ЕИО

Компетенция ЕИО - остаточная, т.е. этот орган может осуществлять любые полномочия в сфере текущей деятельности ХО, за исключением отнесенных законодательством и уставом к компетенции общего собрания акционеров (участников) и совета директоров.

Уставы ХО, как правило, содержат широкий и незакрытый перечень вопросов, которые относятся к ведению ЕИО. Как правило, ЕИО ХО:

- представляет совету директоров годовой отчет, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность о деятельности общества, а также предложения по распределению прибыли;

- информирует совет директоров о текущей хозяйственной деятельности общества;

- возглавляет деятельность правления общества (если такой орган образуется в обществе), в том числе созывает заседания правления, определяет их повестку дня в пределах компетенции, установленной уставом для правления, и председательствует на заседаниях правления;

- заключает от имени общества сделки;

- открывает расчетные и иные счета в российских и иностранных банках;

- организует учет, обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской, налоговой и статистической отчетности о деятельности общества в соответствующие органы;

- определяет сведения, составляющие коммерческую тайну общества;

- утверждает организационную структуру и штаты общества;

- обеспечивает подбор, расстановку, обучение, аттестацию, повышение квалификации персонала общества и рациональное использование трудовых ресурсов;

- принимает на работу и увольняет с работы работников общества, применяет к ним меры поощрения и налагает взыскания;

- обеспечивает работникам здоровые и безопасные условия труда;

- в пределах своей компетенции утверждает локальные нормативные акты общества;

- самостоятельно решает все вопросы, возникающие в текущей хозяйственной деятельности общества.

Директор действует от имени общества без доверенности.