Гражданский процесс и культура.

Роль культуры в праве:

1. Законность-повиновение правильным законам (Платон)

2. Законы должны находиться в таком тесно соответствии со свойствами народа, для которого они установлены, что только в чрезвычайно редких случаях законы одного народа могут оказаться пригодными для другого народа (Монтескье)

 

Право и мораль:

1. Правовые нормы не всегда соответствуют традициям и морали

2. Многие не западные общества реципировали законодательство, которое противоречит их социокультурным особенностям, их нравам и обычаям

3. Право-регулятор в индивидуалистических культурах, а в коллективистских=другие соц регуляторы преобладают, право-второстепенно (правовой нигилизм).

 

Христианство:

1. Современная западная традиции права тесно связана с христианством

Конфуцианство:

1. Закон не является средством поддержания порядка

2. Социальные проблемы должны решаться не с помощью права, а через диалог и проявление терпимости

3. Управление с помощью закона приводит только к наказаниям и вызывает у людей стремление их не соблюдать

4. Законодательство вносит дисгармонию в устоявшиеся человеческие отношения

5. Устранение конфликтов должно осуществляться с помощью переговоров и уступок с целью сохранения гармонии в общества

6. Обращение в суд лишь усиливает дисгармонию

7. Судебное разбирательство-это результат неспособности следовать конфуцианству, нарушение его основных постулатов

 

 

27. 10. 2016

Гражданский процесс и культура.

Средние века- смешение между каноническим правом и зарождающимся правотворчеством.

До революции споры в России споры решались с помощью диалога, старейшин, крестьянских судов; в СССР- тоже не в суде.

 

Ислам:

1. Правовые нормы рассматриваются как составные части религии

2. Истинное право от Аллаха. Коран и Сунна являются прямыми источниками права

3. Религиозные нормы имеют приоритет перед законодательством

 

Социокультурный метод в праве: учет культурологических особенностей, в котором применяется нормативный акт.

 

Учет в законодательстве.

Примеры.

1. Декрет «О суде» №1: Судопроизводство должно проводиться по правилам УГС 1864 года, но в части, не противоречащей революционной совести и революционному правосознанию.

2. Декрет «О суде» 2: с учетом правосознания трудящихся классов.

 

Влияние культуры на гражданский процесс в РФ:

1. Активность суда

2. Участие прокурора (нивелирует пассивность сторон)

3. Групповые иски (соучастие: участники индивидуализируются, а к групповому иску присоединяются участники-влияние активности граждан)

4. Судебный прецедент (это активность граждан снизу)

5. Суд присяжных (активность)

6. Несудебные формы разрешения споров (активность)

 

Правовая культура России:

1. Коллизия между западной традицией права в России и социокультурным типом

2. Как результат многие нормы являются недействующими, поскольку не воспринимаются населением.

3. Правовой нигилизм

 

Сравнение правовых систем

Тип гражданской процессуальной системы -разновидность систем с общими характерными признаками, позволяющими их отграничить от других систем, дифференцировать, либо объединять в определенные группы

 

Статистика:

1. Common law 40 стран (АС)

2. Civil law 90 стран (РС)

 

Критерии различий РС И АС:

1. Источник права (закон/судебный прецедент). Критерий расплывчатый, так как и в АС есть статуты, и в РС имеют влияние постановления ВС/КС. Чиновник/юрист.

2. Кто устанавливает правовые нормы (снизу (суд, стороны) /сверху (законодатель))

3. Суд присяжных (в современном АС лишь 3% гражданских дел, которые разрешаются в суде присяжных). Суд присяжных возникает как субъективных случай, когда было деление между центром и регионами: уступка регионам-разрешение споров отдавалось конкретным регионам, судья назначался из центра, но спор рассматривали присяжные, в итоге судья был пассивным.

4. Активность суда

5. Назначение экспертизы

6. Миссия (роль) судей

7. Структура судебной системы (АС-единая (один вид судов рассматривает все виды дел), РС-разветвленная (разные суды для разных дел)).

8. Групповые иски (суд должен признать иск групповым и посмотреть, попадает ли новый участник иска под групповой иск). Виды: частные (граждане), публичные (прокурор) и организационные (от общественных организаций). В Первые установлены в США в 1937.

9. Цель процесса

Смешанные системы: смешение процессуальных институтов общего и континентального права. Примеры: Израиль, Индия, Южная Африка, Афганистан, Луизиана, Квебек.

РФ:

1. Источники1) на постановление пленума можно ссылаться по АПК; 2) введено основание для пересмотра судебного решения если оно противоречит судебной практике.

2. Суд присяжных: исторически были народные заседатели, сейчас есть арбитражные заседатели (определенный суррогат), так же сейчас продолжается дискуссия по идеи введения суда присяжных по гражданским делам (концепция 1989 года).

3. Активность суда: общее правило по ГПК-стороны активны, суд пассивен, но если сторона самостоятельно не может предоставить доказательство и предоставила ходатайство, то суд будет активным.

4. Назначение экспертизы: судом.

5. Судебная система: разветвленная (с 1991 года), но с определенными оговорками.

6. Групповые иски: публичные (от прокурора) и организационные (ФЗ о защите прав потребителей, ФЗ о рынке ЦБ).

 

ВЫВОД: у нас смешанная модель.

 

ДЗ романо-германская и англосаксонская на конкретных примерах

СМ Давтян, Елисеев, Марченко

 

10.11.2016

СМЕШАННАЯ СИСТЕМА В РФ.

I. СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ В РФ

1) Указание в ГПК на то, что судебное решение должно соответствовать судебной практике, так как его могут отменить, это очень сильное влияние на судебную власть.

АПК стимулирует исполнять ПП ВАС/ВС

 

По его мнению, постановление пленумов-это источник права. Когда ПП появляются, это значит есть пробельность в праве: так как есть пробел, применяйте ПП (которые являются помощником у не профессиональных судей).

2) Постановления КС: напрямую позиции его не являются источником права, но они помогают в правопреминении

3) Постановления ЕСПЧ: не обладают признаками источниками права, так как это индивидуальный правовой акт. Но у него есть позиция. Которая ориентирована не на российские суды, а на законодателя. Суды не могут применять постановление ЕСПЧ как единственный акт, на который они ссылаются.

 

II. СУД ПРИСЯЖНЫХ

Их у нас нет в РФ, но есть дискуссия о том, чтобы их ввести. Плюс есть арбитражные заседатели в АПК.

 

III. АКТИВНОСТЬ СУДА

В КАС суд предельно активен из-за специфики спора (обжалование действий органов гос власти)

В ГПК по общему правилу суд пассивен, но добавляется активность когда суд активен.

 

IV. НАЗНАЧЕНИЕ ЭКСПЕРТИЗЫ

У нас судом

 

V. СУДЕБНАЯ СИСТЕМА

У нас романо-германская, так как 2 отдельных судебных систем. Но до этого всегда было единство судебной системы, и сейчас есть движение в эту сторону.

 

VI. ГРУППОВЫЕ ИСКИ

 

Бывают трех видов: публичный (прокурор), организационный (ФЗ о защите о прав потребителей, о рынке ценных цб), частный (нет).

Отклонили законопроект ФАС (чтобы ограничить монополию, так как чаще всего нарушители неопределенного круга лиц-монополии) о введении групповых исков.

 

НАШИ УНИКАЛЬНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ:

1. Надзор

2. Прокурор активен

 

 

ЯПОНИЯ

Есть формальная система, а есть фактически сложившиеся регуляторы.

 

ДЗ унификация и гармонизация процесса, примеры (различные модельные кодексы)

См международные акты

Судебные системы мира

 

17. 11. 2016

 

ЮАР специальные суды с обычаями