Суды посчитали, что без показаний свидетеля обстоятельства спора не установить

Обратите внимание, что документов должно быть именно недостаточно. Если документов в деле и так хватает и из них следует однозначный вывод, то вызывать свидетеля нет смысла. Судья укажет в решении, что посчитал возможным рассмотреть спор по существу по имеющимся в деле доказательствам (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 08.11.2017 № Ф01-4862/2017 по делу № А82-880/2017).

Ситуация 2: суд согласится вызвать и заслушать свидетеля, если документы противоречат друг другу. При этом друг другу могут противоречить как документы, представленные разными сторонами, так и документы, которые представила одна из сторон. Если свидетель сможет устранить противоречия, то просите суд его вызвать и допросить в заседании.

ПРИМЕР

Суд вызвал свидетеля, поскольку документы противоречили друг другу

СИТУАЦИЯ

Имеет ли смысл представлять суду письменные показания свидетеля

Заключения экспертов

Просите суд назначить экспертизу, если для ответа на важный для дела вопрос нужны специальные познания в области искусства, науки, техники или ремесла (ч. 1 ст. 82 АПК).

В Системе Юрист можно найти примеры ситуаций, когда суды назначают экспертизу, а также случаи, когда суды отказываются назначить экспертизу.

Если сомневаетесь, нужно ли просить суд назначить экспертизу, проверьте, отвечает ли факт, который хотите выяснить, четырем признакам:

· факт входит в предмет доказывания по делу;

· чтобы выяснить этот факт, необходимы специальные познания, которых у суда нет;

· чтобы установить факт, нужно провести специальное исследование;

· факт не из области российского права.

Если факт отвечает четырем признакам, то нужна экспертиза. Если хотя бы один из признаков отсутствует, просить экспертизу нет смысла.

До того как арбитражный суд назначит экспертизу, нужно:

1. выяснить, какую экспертизу необходимо провести;

2. найти экспертную организацию или эксперта;

3. узнать стоимость экспертизы;

4. составить вопросы эксперту;

5. подготовить ходатайство о назначении экспертизы и заявить его в суде.

После того как эксперт проведет исследование, он представляет в суд письменное заключение, которое содержит ответы на поставленные вопросы или выводы о невозможности на них ответить. Если заключение в вашу пользу, ссылайтесь на него, чтобы отстоять свою позицию по делу.

Если заключение эксперта неясное либо появились новые вопросы об обстоятельствах спора, просите суд назначить дополнительную экспертизу.

Если выводы эксперта или комиссии экспертов вызывают сомнения, необоснованны или противоречивы, просите суд назначить повторную экспертизу.

Если оппонент просит назначить экспертизу, а вы считаете, что в этом нет смысла, сошлитесь на то, что в экспертизе нет необходимости, а оппонент злоупотребляет правами и нарушает процессуальный порядок.

Если не удалось убедить суд не назначать экспертизу и экспертизу все-таки провели, оспорьте заключение эксперта. Есть три способа:

· доказать, что суд нарушил порядок назначения экспертизы;

· опорочить личность эксперта;

· дискредитировать выводы эксперта.

СИТУАЦИЯ

Можно ли представить в арбитражный суд рецензию на заключение судебной экспертизы

Консультации специалистов

Специалистов привлекают в тех же случаях, что и экспертов, с одним отличием: для ответа на вопрос не нужно проводить специальное исследование. Поэтому специалист сразу же отвечает на поставленные вопросы – устно или письменно (абз. 2 ч. 2 ст. 87.1 АПК).

Таблица: примеры случаев, когда суды в качестве доказательства приняли заключение специалиста

Обстоятельства спора, которые разъяснил специалист	Что хотели подтвердить
Трансформатор недостаточно мощный, печь нельзя использовать по назначению	Недостатки оборудования, которое изготовил истец Постановление АС Московского округа от 10.09.2018 по делу № А41-67890/2017
Почва не повреждена, загрязняющие вещества распались и превратились в безвредные	Ответчик не причинил вред окружающей среде Постановление АС Центрального округа от 03.09.2018 по делу № А64-1443/2015
У технического проекта на месторождения нет срока давности. Прежняя документация действует, пока не утвердили новую	Компания должна работать по прежним нормативам добычи полезных ископаемых Постановление АС Северо-Западного округа от 09.08.2018 по делу № А42-2625/2017
Первое заключение экспертов точнее отражает расходы на рекультивацию поврежденного участка, чем второе	Необходимость назначить дополнительную экспертизу Постановление АС Уральского округа от 07.02.2018 по делу № А07-12620/2015
Замена прокатной конструкции на сварную не влияет ни на результат работ, ни на срок эксплуатации или иные потребительские свойства. Конструкции по своим качествам равнозначны	Истец выполнил работы надлежащего качества Постановление АС Уральского округа от 04.10.2017 по делу № А07-23723/2016
Земельный участок нельзя передать в аренду для строительства, поскольку он не соответствует генеральному плану города, правилам землепользования и застройки	Спорный участок включает в себя часть водного объекта общего пользования Постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.09.2017 по делу № А32-39360/2012
Нельзя изменить режим работы электростанции и объем энергии, которую она вырабатывает. Технически станция создает значительно больше энергии, чем потребляет	Предприятие не могло вырабатывать меньше электроэнергии Постановление АС Северо-Западного округа от 27.09.2017 по делу № А13-1931/2016
Результаты измерений означают, что прибор не учитывает примерно треть электроэнергии, которая поступает ответчику	Показания прибора учета недостоверны Постановление АС Западно-Сибирского округа от 13.06.2017 по делу № А81-1197/2016
Станки в рабочем состоянии и пригодны для использования по назначению	Платежеспособность должника можно восстановить Постановление АС Северо-Западного округа от 19.05.2017 по делу № А52-3095/2014
Нельзя определить, загрязнили ли почву азотом. В почве столько азота, сколько возникает естественным путем	Окружающей среде не причинили вреда Постановление АС Центрального округа от 15.12.2016 по делу № А14-15486/2015

Суды при пересмотре дела часто указывают, что сторона могла представить заключение специалиста, но этого не сделала.

Таблица: примеры случаев, когда сторона не воспользовалась правом представить заключение специалиста

Вопрос, который мог бы разъяснить специалист	Судебный акт
Можно ли разделить спорное имущество	Постановление АС Северо-Западного округа от 19.09.2018 по делу № А05-16687/2017
Где находятся приборы учета: на границе раздела балансовой принадлежности сетей или на ином месте	Постановление АС Поволжского округа от 09.07.2018 по делу № А55-10255/2017
Каков размер убытков кредитора	Постановление АС Северо-Западного округа от 09.06.2018 по делу № А56-49489/2017
Соответствует ли проект узла учета техническим условиям, требованиям к составу документации и приборам учета	Постановление АС Дальневосточного округа от 23.04.2018 по делу № А16-969/2017
Каковы причины аварийного состояния оборудования	Постановление АС Поволжского округа от 05.09.2017 по делу № А55-17311/2016
Кредитор по договору с должником создал новую программу для ЭВМ или адаптировал иную программу, на которую у него нет исключительных прав	Постановление АС Северо-Западного округа от 18.08.2017 по делу № А56-3061/2015
Соответствуют ли выполненные работы условиям контракта, строительным нормам и правилам	Постановление АС Поволжского округа от 31.07.2017 по делу № А72-10491/2016
Мини-пекарня ответчика – это часть многоквартирного жилого дома или самостоятельный объект	Постановление АС Поволжского округа от 20.06.2017 по делу № А12-41036/2016
Какова схема поставки электроэнергии	Постановление АС Поволжского округа от 27.04.2017 по делу № А06-5313/2016
Есть ли экономическая целесообразность восстанавливать объект страхования	Постановление АС Северо-Западного округа от 07.04.2016 по делу № А13-16287/2014

Специалистов также стоит привлекать для оценки полученного экспертного заключения с целью выявить недостатки в проведенном исследовании (постановления арбитражных судов Московского округа от 14.09.2017 № Ф05-15409/2015 по делу № А41-72827/2014 и от 19.05.2017 № Ф05-5904/2017 по делу № А40-166634/16, Центрального округа от 29.05.2017 № Ф10-1105/2017 по делу № А35-10181/2015).

Аудио- и видеозаписи

Представьте в суд аудио- и видеозаписи, если они смогут подтвердить вашу позицию по делу. Аудио- и видеозаписи могут содержаться на CD- и DVD-дисках, жестких дисках (HDD, SSD и других), модулях флеш-памяти (флеш-картах), аудио- и видеокассетах. Просите суд аудиозаписи прослушать, а видеозаписи – просмотреть.

В законе не указано, на каких носителях необходимо представлять информацию. Но нужно учесть, что некоторых устройств в суде может и не быть. Например, компьютера с разъемом для CD-дисков или проигрывателя для видеокассет. В таких случаях просите суд вызвать специалиста, который бы перевел запись в нужный формат, чтобы суд смог прослушать или просмотреть запись. Другой вариант: принести проигрыватель с собой. Если для этого вам необходимо время, просите суд объявить перерыв. Если вам нужна техническая помощь, просите суд привлечь специалиста.

Таблица: примеры случаев, когда суды приняли в качестве доказательства аудиозапись

Аудиозапись, которую принял суд	Что хотели подтвердить
Диск с записью телефонных разговоров с третьими лицами	Договор заключили из-за угрозы от третьих лиц Решение АС города Москвы от 31.08.2018 по делу № А40-98474/18-45-698
Аудиозапись рассмотрения материалов выездной проверки	Представитель заявителя участвовал в рассмотрении материалов выездной проверки Решение АС Курской области от 09.06.2018 по делу № А35-8673/2017
Запись обращения потерпевшего в страховую компанию	Сотрудник страховой отказался рассматривать заявление без копии водительского удостоверения Решение АС Архангельской области от 14.05.2018 по делу № А05-1881/2018
Аудиозапись оспариваемых конкурсов по управлению многоквартирными домами	Организаторы нарушили процедуру проведения конкурса Решение АС Саратовской области от 31.03.2018 по делу № А57-17937/2017
Записанный на диктофон разговор по телефону с сотрудником ПАО «Ростелеком», который предложил ознакомиться с рекламой	ПАО «Ростелеком» нарушило требования к рекламе Постановление АС Волго-Вятского округа от 25.12.2017 по делу № А82-861/2017

Таблица: примеры случаев, когда суды приняли в качестве доказательства видеозапись

Видеозапись, которую принял суд	Что хотели подтвердить
Видеосъемка покупки контрафактного товара в магазине ответчика	Ответчик использовал товарный знак истца Решение АС Республики Марий Эл от 11.10.2018 по делу № А38-3619/2018
Видео проверки приборов учета на объекте ответчика	Проверяющие получили доступ ко всем помещениям абонента Решение АС Красноярского края от 23.10.2018 по делу № А33-18831/2017
Видеозапись погрузки продукции в машину водителя	Водитель покупателя принял товар Решение АС города Москвы от 03.09.2018 по делу № А40-253304/16-35-2203
Видеозапись покупки товара	Истец приобрел спорный товар у ответчика Решение АС Пермского края от 26.11.2018 по делу № А50-26652/2018
Видеозапись телефонного разговора истца с руководителем ответчика	Ответчик отказался вернуть транспортное средство истцу Решение АС Тверской области от 08.08.2018 по делу № А66-4043/2018

Если представляете в суд аудио- или видеозапись, сообщите суду, когда, кто и при каких условиях сделал такую запись, а также какие обстоятельства по делу она может подтвердить. Иначе суд может не принять такое доказательство или примет, но посчитает недостоверным.

ПРИМЕР