Эксперт в сфере защиты прав потребителей услуг ЖКХ

ДОКАЗЫВАНИЕ

Методическое пособие для

Протестных неплательщиков

Вадим Постников

Эксперт в сфере защиты прав потребителей услуг ЖКХ

Март 2017

ПЛАН

Вводная часть

1. Обстоятельства, имеющие значение для дела

2. Язык доказывания

3. Разрушаем доказательную базу противной стороны

4. Навязываем вывод: "наши аргументы не оспорены" или "установлено отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих позицию противной стороны"

ВВОДНАЯ часть

Участник гражданского дела имеет право представлять доказательства (ч.1 ст. 35 ГПК РФ) и участвовать в исследовании доказательств (ч.1 ст. 35 ГПК РФ)

Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. (ч.1 ст. 56 ГПК РФ)

Чрезвычайно важно понять, что защищать свою правовую позицию в суде и доказывать обоснованность своих требований или возражений можно только в суде первой инстанции. После изменения в 2012 году гражданского процессуального законодательства вторая (апелляционная) инстанция утратила право отменять решение суда полностью или в части и направлять дело на новое рассмотрение. Поэтому, если сторона, участвующая в деле, упустила возможность доказать свою позицию в суде первой инстанции и проиграла дело, апелляционная инстанция второго шанса выиграть процесс не даст.

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ для ДЕЛА

Что конкретно надо доказывать? На этот счет в процессуальном законе используют понятие ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ИМЕЮЩИЕ ЗНАЧЕНИЕ для ДЕЛА

Этим обстоятельствам в ч. 1 ст. 330 ГПК РФ (Основания для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке) посвящено две позиции. Стоит вчитаться

Основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанцииобстоятельств, имеющих значение для дела;

Значит:

1)надо добиваться признания нужных нам обстоятельств имеюшими значение для дела;

2) а доказательства, имеющие значение для дела, "затолкивать" в дело, преодолевая сопротивление противной стороны и суда;

ДОБИВАЕМСЯ ПРИЗНАНИЯ НУЖНЫХ НАМ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, которые имеют значение для дела

Нам надо до начала процесса (а не после его) выяснить, какие обстоятельства имеют значение для правильного разрешения дела, однако суд будет всячески уклоняться от предоставленния нам такой информации, или определит, только совсем не то. В любом случае заявляем о своем несогласии с позицией суда суд подачей письменного ВОЗРАЖЕНИЯ относительно действий председательствующего

ВОЗРАЖЕНИЯ относительно действий

Председательствующего

(в порядке ч.2 ст. 156 ГПК РФ)

Председательствующий – несмотря на наши настойчивые просьбы, уклоняется от четкого и ясного определения обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, несмотря на то в соответствии с ч. 2 ст.56 ГПК РФ суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них ссылались.

По нашему мнению, юридически значимыми обстоятельствами при разрешении настоящего дела являются:

- факт возникновенияу истца права на управление домом;

- факт заключения между сторонами договора по обслуживанию жилого помещения и об оказании коммунальных услуг;

- факт выполнения договорных обязательств истцом;

- факт нарушения договорных обязательств ответчиком;

-размер платы за жилое помещение, определенный в установленном порядке;

- размер платы за потребленные коммунальные услуги согласно принятых Советом дома объемам;

- организация ведения бухгалтерского учета в соответствии с законом и установленным в договорое порядком

ПРОШУ

Определить круг обстоятельств, имеющих значение для дела, в соответствии с этими обстоятельствами

Судья обязан дать разъяснения на Возражения. И если все это будет отражено в протоколе, то для суда будет возведена труднопреодолимая преграда на пути к заведомо неправильному формированию круга доказывания.

1.2. "РАСШИРЯЕМ "ПОВЕСТКУ ДНЯ"

Если нам предъявляется задолженность за неполную оплату предъявляемых счетов, то суд, принявший такой иск, будет целенаправленно оказывать на нас давление, чтобы обсуждать только цифры задолженности (С расчетом не согласны? Свой контр-расчет представить можете?). Но с нашей стороны необходимо непременно рассмотреть вопрос шире:

- у истца нет права на выставление требований;

- истец не располагает правом включать в расчет городской тариф;

- истец не подтвердил документально указанные в исковых требованиях физические объемы исполненного;

- исковое заявление не имеет подписи уполномоченного лица;

- суммарная площадь помещений, находящихся в собственности, указана произвольно;

- не существует документально подтвержденной площади территории, якобы обслуживаемой собирателем платежей;

- платежный документ сформирован с нарушением требований, предъявляемых к форме и содержанию;

- юридическое лицо (истец) не имеет зарегистрированного права на занятие предпринимательской деятельностью по сбору платежей;

- договора, заключенные в другими организациями, мнимые

По каждому вопросу подается Возражение. Тем самым заталкиваем в дело письменные доказательство тех обстоятельств, которые мы сочли имеющими значение для дела.

ЯЗЫК ДОКАЗЫВАНИЯ

Процесс доказывания включает использование специальных понятий (ч.3 ст. 67 ГПК РФ):

ОТНОСИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

Если доказательства имеют значение для рассмотрения дела, входят в круг доказывания – они считаются относимыми. Статья 59 ГПК РФ называется “Относимость доказательств”. В ней указано: “Суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела”.

 

ДОПУСТИМОСТЬ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

В ст. 60 ГПК РФ (“Допустимость доказательств”) определено:

“Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами”.

Если в законе упомянуто "договор управления" - значит никакими иными доказательствами НЕ МОГУТ ПОДТВЕРЖДАТЬСЯ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ОКАЗАНИЯ УСЛУГ

Если в законе упомянуто "протокол и решения" - значит только этой парой (протоколом и бюллетенями (решениями)) подтверждается факт проведения собрания

Если в законе упомянуто "доверенность" - значит никакими иными доказательствами - никакими КОПИЯМИ доверенности НЕ МОГУТ ПОДТВЕРЖДАТЬСЯ полномочия представителя

То же самое касается подлинников протоколов и уставов

ПОДАЕМ ВОЗРАЖЕНИЯ

Если нам предъявляется задолженность за неполную оплату предъявляемых счетов, то суд, принявший такой иск, будет целенаправленно оказывать на нас давление, чтобы обсуждать только цифры задолженности (С расчетом не согласны? Свой контр-расчет представить можете?). Но с нашей стороны необходимо непременно рассмотреть вопрос шире:

- у истца нет права на выставление требований;

- истец не располагает правом включать в расчет городской тариф;

- истец не подтвердил документально указанные в исковых требованиях физические объемы исполненного;

- исковое заявление не имеет подписи уполномоченного лица;

- суммарная площадь помещений, находящихся в собственности, указана произвольно;

- не существует документально подтвержденной площади территории, якобы обслуживаемой собирателем платежей;

- платежный документ сформирован с нарушением требований, предъявляемых к форме и содержанию;

- юридическое лицо (истец) не имеет зарегистрированного права на занятие предпринимательской деятельностью по сбору платежей;

- договора, заключенные в другими организациями, мнимые

По каждому вопросу подается Возражение

ЗАДАЕМ ВОПРОСЫ И ПОЛУЧАЕМ ПРИЗНАНИЕ

Мы наделены правом задавать вопросы. Мы используем это право на полную мощь, потому что (делаем вид!) нам совершенно непонятны исковые требования? Как только удасться спровоцировать представителя истца на подробное объяснение, все высказанные слова оборачиваем в свою пользу, заявляя: Получено ПРИЗНАНИЕ противной стороны наших доказательств

 

ПРИМЕР №1

(Задолженность образовалась … Сама)

- Уважаемый суд, разрешите уточнить важное обстоятельство. В исковом заявлении написано "Задолженность образовалась". Глагол употреблен с возвратным суффиксом (СЬ), что указывает на то, что не кто-то образовал ее, а она сама по себе образовалась. Разница такая же, как "одеваю кого-то" или "одеваЮСЬ (одеваю себя). Если задолженность образовалась сама по себе, почему претензии ко мне?

- Не надо придираться к словам! Вам делать нечего что ли? (от невежественных и наглых всегда следует ожидать выпадов не по делу). Вы не платили - вот и образовалась…

- Причем тут мои действия? По словарю "задолженность" означает наличие долга, но долг вытекает из какого-то обязательства. По жилищному законодательству долг вытекает из договора управления (ст. 161-162 ЖК РФ). Его не приложено. Значит, нет обязательств.

(К суду, искусственно замедляя темп речи и придавая подчеркивая значимость каждого слова, как это делал диктор Левитан, зачитывая сводки с полей сражений)

Сторона признала, что между нами нет никаких взаимных обязательств, а значит - не может быть нарушенных обязанностей. При таких обстоятельствах задолженность возникнуть не может. Сторона опровергла свое утверждение в исковом заявлении. Признала, что отсутствие закрепленных в письменной форме обязательств, а следовательно задолженности. Признание освобождает нас от доказывания обратного.

 

ПРИМЕР №2

(Если будет упомянута бухгалтерию, захватываем плацдарм для наступления на "Бухучет" и "Первичные учетные документы")

- Уважаемый суд, возникла необходимость уточнить еще одно важное обстоятельство. Если из договора не вытекает, то откуда вытекает задолженность.

(Внимание! Нам важно, чтобы как можно больше наш противник "намолотил" глупостей, Мы просто подставляем ведро для собирания. Если при этом будет упомянуто какое-нибудь слово с корнем "бух" (бухгалтерию, бухгалтерский учет, бухгалтер), то разворачиваем казачью сотню в эту сторону: "Шашки к бою, пики-вон! В атаку ла-авой! Ааааа!)

- В связи с тем, что был упомянут учет поступлений, который, по мнению представителя организации ведется бухгалтерией, прошу представить доказательства организации такого учета - Положение о бухгалтерии; Приказ №1 об организации учетной политики предприятия; приказ о приеме на работу на должность бухгалтера лица, обладающего специальным образованием; должностную инструкцию бухгалтера, а также все первичные учетные документы: Альбом утвержденных форм первичных учетных документов; Положение о начислении платы и ведении лицевых счетов; Приказы о введении того или иного тарифа)

- Ничего не собираемся вам представлять. Вы не налоговая инспекция. Учет организован, как положено. Не пытайтесь ввести суд в заблуждение. Прошу суд вынести предупреждение за затягивание процесса..

- (К суду невозмутимо - Левитан). Суд постановил начать разбирательство по существу. Разбирательство тем отличается от заслушивание приговора, что участник дела вправе задать вопрос, получить или, как в нашем случае, не получить на него ответ, исследовать доказательства непосредственно, а если нет доказательств - сделать вывод, что противной стороной ПРИЗНАН факт несоблюдения требований закона в ведению бухгалтерского учета.

Если есть задолженность, то, по крайней мере, пара томов гражданского дела должно быть наполнено бухгалтерскими документами, показаниями приборов, актами освидетельствования, актами приемки, приказами, договорами, банковскими выписками, первичными учетными документами.

- (К суду) Поскольку представитель не в состоянии ответить вообще ни на один вопрос, заявляю ходатайство

1)о вызове в суд в качестве свидетеля бухгалтера (главного бухгалтера);

2)об истребовании документов, подтверждающих организацию бухгалтерского учета в соответствии с законом "О бухгалтерском учете" (ФЗ-102)

 

ОБЩИЙ ТРЕНД

Все, на что опирается правовая позиция нашего противника, должно быть подвергнуто разгрому, все доказательства противника мы обязаны заклеймить (поставить клеймо) слововыраженниями:

"Обстоятельство, имеющее значение для дела, не доказано";

"Представленные в качестве доказательств документы не отвечают требованию относимости";

"Представленные в качестве доказательств документы критерию допустимости не соответствуют, следовательно обстоятельство, имеющее значение для дела, не доказано".

 

ПОДАЕМ ЛАВИНУ ВОЗРАЖЕНИЙ

Из п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебном решении" следует, что судебное решение считается обоснованным, во-первых, если судом исследованы все обстоятельства, имеющие значение для дела; во-вторых, если в основу решения суда положены только те обстоятельства, которые суд установил с помощью доказательств, непосредственно исследованных им в зале судебного заседания.

Здесь же указано:

"При вынесении судебного решения недопустимо основываться на доказательствах, которые не были исследованы судом в соответствии с нормами ГПК РФ, а также на доказательствах, полученных с нарушением норм федеральных законов (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ст. 181, 183, 195 ГПК РФ)".

Наш процессуальный оппонент не в состоянии ответить на эту лавину Возражений, - и это нам наруку. Доказательством факта исследования наших Возражений в зале судебного заседания как раз и будет ссылка на соответствующие листы дела.

 

Важное замечание (цитируется ч.1 ст. 68 ГПК РФ)

ОБРУШИВАЕМ МАССУ ВОПРОСОВ

Мы наделены правом задавать вопросы. Мы используем это право на полную мощь, потому что (делаем вид!) нам совершенно непонятны исковые требования? Как только удасться спровоцировать представителя истца на подробное объяснение, все высказанные слова оборачиваем в свою пользу, заявляя: Получено ПРИЗНАНИЕ противной стороны наших доказательств

 

ПРИМЕР №1

(Задолженность образовалась … Сама)

- Уважаемый суд, разрешите уточнить важное обстоятельство. В исковом заявлении написано "Задолженность образовалась". Глагол употреблен с возвратным суффиксом (СЬ), что указывает на то, что не кто-то образовал ее, а она сама по себе образовалась. Разница такая же, как "одеваю кого-то" или "одеваЮСЬ (одеваю себя). Если задолженность образовалась сама по себе, почему претензии ко мне?

- Не надо придираться к словам! Вам делать нечего что ли? (от невежественных и наглых всегда следует ожидать выпадов не по делу). Вы не платили - вот и образовалась…

- Причем тут мои действия? По словарю "задолженность" означает наличие долга, но долг вытекает из какого-то обязательства. По жилищному законодательству долг вытекает из договора управления (ст. 161-162 ЖК РФ). Его не приложено. Значит, нет обязательств.

(К суду, искусственно замедляя темп речи и придавая подчеркивая значимость каждого слова, как это делал диктор Левитан, зачитывая сводки с полей сражений)

Сторона признала, что между нами нет никаких взаимных обязательств, а значит - не может быть нарушенных обязанностей. При таких обстоятельствах задолженность возникнуть не может. Сторона опровергла свое утверждение в исковом заявлении. Признала, что отсутствие закрепленных в письменной форме обязательств, а следовательно задолженности. Признание освобождает нас от доказывания обратного.

 

ПРИМЕР №2

(Если будет упомянута бухгалтерию, захватываем плацдарм для наступления на "Бухучет" и "Первичные учетные документы")

- Уважаемый суд, возникла необходимость уточнить еще одно важное обстоятельство. Если из договора не вытекает, то откуда вытекает задолженность.

(Внимание! Нам важно, чтобы как можно больше наш противник "намолотил" глупостей, Мы просто подставляем ведро для собирания. Если при этом будет упомянуто какое-нибудь слово с корнем "бух" (бухгалтерию, бухгалтерский учет, бухгалтер), то разворачиваем казачью сотню в эту сторону: "Шашки к бою, пики-вон! В атаку ла-авой! Ааааа!)

- В связи с тем, что был упомянут учет поступлений, который, по мнению представителя организации ведется бухгалтерией, прошу представить доказательства организации такого учета - Положение о бухгалтерии; Приказ №1 об организации учетной политики предприятия; приказ о приеме на работу на должность бухгалтера лица, обладающего специальным образованием; должностную инструкцию бухгалтера, а также все первичные учетные документы: Альбом утвержденных форм первичных учетных документов; Положение о начислении платы и ведении лицевых счетов; Приказы о введении того или иного тарифа)

- Ничего не собираемся вам представлять. Вы не налоговая инспекция. Учет организован, как положено. Не пытайтесь ввести суд в заблуждение. Прошу суд вынести предупреждение за затягивание процесса..

- (К суду невозмутимо - Левитан). Суд постановил начать разбирательство по существу. Разбирательство тем отличается от заслушивание приговора, что участник дела вправе задать вопрос, получить или, как в нашем случае, не получить на него ответ, исследовать доказательства непосредственно, а если нет доказательств - сделать вывод, что противной стороной ПРИЗНАН факт несоблюдения требований закона в ведению бухгалтерского учета.

Если есть задолженность, то, по крайней мере, пара томов гражданского дела должно быть наполнено бухгалтерскими документами, показаниями приборов, актами освидетельствования, актами приемки, приказами, договорами, банковскими выписками, первичными учетными документами.

- (К суду) Поскольку представитель не в состоянии ответить вообще ни на один вопрос, заявляю ходатайство

1)о вызове в суд в качестве свидетеля бухгалтера (главного бухгалтера);

2)об истребовании документов, подтверждающих организацию бухгалтерского учета в соответствии с законом "О бухгалтерском учете" (ФЗ-102)

 

Важное замечание (цитируется ч.2 ст. 68 ГПК РФ)

ПОДБРАСЫВАЕМ ЩЕПКИ В КОСТЕР

Очень важно обсуждать именно наши вопросы. И если обнаруживается уязвимое место в позиции противника, то мы должны к нему приковать внимание суда, например, множеством ходатайств, например:

Ходатайство №1

Поскольку выяснилось, что общее собрание не избирало секретаря секретаря собрания, то подпись назначенного вне закона секретаря на протоколе общего собрания от … является недействительной (ничтожной). Представитель организации знал об этом, однако представил ничтожный документ в качестве действительного. Такое поведение не отвечает требованиям добровестности, в связи с чем прошу поставить настоящее обращение на обсуждение и объявить ему замечание.

Ходатайство №2

Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ протокол собрания является официальным документом. Между тем в суде установлено и не отрицается ни одной стороной, что подпись секретаря собрания на протоколе общего собрания от … является ничтожной, возникает основание для вынесения частного определения по факту изготовления и использования поддельного официального документа (ч.1 и ч.2 ст. 327 УК РФ). Прошу поставить настоящее обращение на обсуждение и принять мотивированное процессуальное решение.

Ходатайство №3

Согласно ч.1 ст. 46 ЖК РФ проткол собрания является официальным документом. Согласно термину №8 из ГОСТ 7.0.8 – 2013 «Система стандартов… Термины и определения» Официальный документ - это документ, созданный организацией, должностным лицом или гражданином, оформленный в установленном порядке

Если установленный порядок был нарушен, то сформированный документ не приобретает признаков официального, такой документ считается ничтожным независимо от признания его таковым судом в полном соответствии со ст 181.2 ГК РФ.

Поскольку в суде установлено нарушение установленного порядка избрания секретаря собрания, его подпись под протоколом является ничтожной, а потому сам Протокол без подписи секретаря собрания не приобрел свойств официального документа. такой документ не вызывает никаких юридических последствий.

В связи с отсутствием права на оказание услуг в сфере ЖКХ у УК не возникло права на предъявление каких-либо материальных притязаний от лица управляющей организации. В связи с выявленными фактическими обстоятельствами НАСТОЯТЕЛЬНО ПРОШУ начатое слушанием гражданское дело прекратить, исковое заявление оставить без рассмотрения.

 

ДОКАЗЫВАНИЕ

Методическое пособие для

Протестных неплательщиков

Вадим Постников

эксперт в сфере защиты прав потребителей услуг ЖКХ

Март 2017

ПЛАН

Вводная часть

1. Обстоятельства, имеющие значение для дела

2. Язык доказывания

3. Разрушаем доказательную базу противной стороны

4. Навязываем вывод: "наши аргументы не оспорены" или "установлено отсутствие доказательств определенного вида, подтверждающих позицию противной стороны"

ВВОДНАЯ часть