Глава I . Адвокатура как институт гражданского общества

§ 1. Социальная функция адвокатуры

Римляне - народ, давший человечеству образцы гражданских законов, - определяли право как искусство доброго и справедливого (D. 1.1.1 рг.). Такое определение, по существу, отражает суть явления. Право рассматривается как феномен свободы и гуманных идеалов.

Право в своем "высшем назначении" есть цель наиболее высокой ступени сообщества людей - современного гражданского общества. Общества, в центре которого - человек с достоинством и неотъемлемыми правами <*>.

<*> Алексеев С.С. Избранное (наука права, общесоциальные проблемы, публицистика). М.: Статут, 2003. С. 261.

Но никакому народу еще никогда не удавалось коренным образом изменить человеческую природу и достичь равновесия между добром и злом, разрешить противоречие между желаемым и возможным, гуманным и жестоким. Всегда была лишь цель и более или менее успешное движение к ней.

Кто и как может отрегулировать, а затем достойно применять правила жизни людей в обществе? Уже в Библии для разрешения споров в области исполнения нравственных заповедей мы находим указание на суд как на дело Божие: "Дела рук Его истина и суд; все заповеди Его верны, тверды на веки и веки, основаны на истине и правоте" (Пс. 110: 7-8).

Правосудие иногда сравнивают с птицей, у которой тело - это суд, одно крыло -прокуратура, а другое - адвокатура.

Бесспорно, "адвокатура такого же древнего происхождения, как и судейское звание. (Латинское Advocatus значит "призванный", т.е. призванный защищать на суде, вести дело.) Подобно судейской, адвокатура есть общественная должность, задача которой заключается в том, чтобы оберегать права частного человека. Но в то время, когда судья оберегает эти права в силу своей государственной власти, адвокат может помочь только тем, что он предоставляет свое знание законов в распоряжение клиента и старается дать тяжбе благоприятное для последнего направление". Так определена суть адвокатуры в словаре Брокгауза и Ефрона <*>.

<*> Энциклопедический словарь. Т. 1 / Под ред. проф. И.Е. Андреевского. СПб., Издатели Ф.А. Брокгауз и И.А. Ефрон, 1890. С. 167.

 

В настоящее время в мире насчитывается около 4 млн. адвокатов. Сюда входят примерно 850 тыс. адвокатов из США, 450 тыс. - из стран Европы, 400 тыс. - из Индии, 300 тыс. - из Бразилии и примерно 1500 тыс. - из остального мира. В целом, исключая Японию, можно сказать, что, чем более развита страна, тем большее количество адвокатов в ней работает <*>.

<*> Myllerat R. // Juriste International. 1998. Aug.

В России на начало 2006 г. было зарегистрировано около 60000 адвокатов, входящих в единую адвокатскую корпорацию и организованных в коллегии, бюро и адвокатские кабинеты.

В чем же социальная функция и ценность адвокатуры для государства, гражданского общества и каждого человека в отдельности <*>?

<*> Фундаментальному теоретическому осмыслению феномена адвокатуры посвящена книга: Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. М.: Грантъ, 2002; о концепции адвокатуры как института гражданского общества подробнее см.: Баренбойм П.В., Резник Г.М. Адвокатура как защитник гражданского общества // Адвокат. 2004. N 8. С. 9 - 14; Сергеев В.И. Адвокатура. Гражданское общество. Государство. М.: Юрист, 2002.

Место адвокатуры в обществе и суть адвокатской деятельности как института, призванного представлять прежде всего частные интересы личности, долгое время по политическим мотивам сначала вообще отрицались, потом замалчивались. Адвокат в СССР был обязан "служить социалистическому правосудию и делу укрепления социалистической законности", что превращало его в лицо, состоящее на службе у государства и выполняющее определенные политические функции <*>. Как пишет Р. Давид, "по советской концепции адвокат должен рассматриваться как участник общего звена, в которое входят также судья и прокурор. Все они сотрудничают с той целью, чтобы рассматриваемое дело предстало перед судом во всех его аспектах. В принципе, адвокат не должен рассматривать себя как противника прокурора перед лицом судьи, который должен раскрыть истину. Если адвокат убежден в вине своего клиента, он не должен скрывать ее от суда или же представлять преступление менее опасным, чем оно есть на самом деле. Отмечая обстоятельства, смягчающие ответственность клиента, он вместе с тем не должен терять из виду интересы общества и учитывать то воздействие, которое его защита может иметь на тех, кто присутствует в зале суда. Советский адвокат - это прежде всего служитель правосудия и социалистической законности" <**>.

<*> Основательное исследование процесса превращения адвокатуры в России из института, призванного представлять интересы личности, в частицу государственного аппарата см.: Хаски Ю. Российская адвокатура и советское государство. М., 1993.

<**> Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М.: Международные отношения, 1999. С. 157.

Адвокат, как "государственный чиновник" того времени, являлся частью государственного аппарата, что само по себе противоречило сути адвокатуры. Трагические последствия такого подхода для россиян широко известны.

Сегодня Россия делает попытку, вернувшись к историческим корням русской присяжной адвокатуры, возникшей в 1864 г. и уничтоженной большевиками в 1917 г., построить новую адвокатуру, способную реализовать на практике либеральные ценности, активно участвуя в построении правового государства и гражданского общества.

В связи с тенденцией ухода от политического и началом строительства в России правового государства и гражданского общества значение адвокатуры, ее социальный статус, роль адвоката существенно изменяются, происходят сложные процессы осмысления своего места и в самом адвокатском сообществе.

В народе долгое время считалось, что адвокат, как человек, разбирающийся в юридических вопросах, нужен тогда, когда возникают проблемы с уголовным законом. Даже в юридическом словаре 1953 г. деятельность адвокатуры рассматривается лишь как одна из форм претворения в жизнь права обвиняемого на защиту. До сих пор бытует мнение, что адвокат - это необходимая фигура только в уголовном процессе. Именно со специалистом по уголовным делам прежде всего связан образ адвоката в нашей стране. Кроме того, обычно адвокат ассоциируется также у многих граждан с юридической консультацией, где им дают ответы на житейские вопросы.

 

Действительно, при отсутствии гражданского общества и плановой экономики большинство юридических вопросов решалось не правовыми судебными процедурами, а отдавалось на откуп административным органам. И если говорить обобщенными категориями, то Право с большой буквы в условиях тоталитарного общества не было востребовано. Отсюда, не был востребован и адвокат как защитник этого Права, а его роль сводилась в основном к осуществлению представительства по уголовным и административным делам.

Между тем "адвокат стоит на страже частных интересов. Есть жизнь государства, жизнь общества и жизнь личная - отдельного человека. Принято если не думать, то говорить, что последняя по своему значению есть будто бы второстепенное явление. Но этот расхожий взгляд не только не правилен, он даже лицемерен. Личная жизнь людей есть атом жизни - и государственной, и общественной. Только полная ее обеспеченность от физических зол и человеческого произвола во всех его проявлениях дает твердую основу общежитию. Давнишняя традиция нашей интеллигенции предписывала всегда гнушаться произвола административного..." <*>.

<*> Владимиров Л.Е. Advokatus miles: Пособие по уголовной защите. СПб., 1911. С. 3.

Ситуация в России сейчас медленно, но изменяется. Можно с уверенностью сказать, что адвокатура больше не рассматривает себя придатком правоохранительных органов. В процессе возрождения гражданского общества и хозяйственного оборота центр тяжести в работе адвокатов перемещается с защиты прав отдельного человека в основном в уголовном процессе к защите его экономических и политических прав, а также интересов предпринимателей в гражданско-правовых отношениях в условиях рынка.

При этом юридический императив, что каждый гражданин при общении с любыми представителями государства имеет право на адвоката, является фактически частным случаем общепризнанного права, гарантирующего каждому доступ к правосудию.

Именно в таком контексте определена роль адвоката Европейским судом по правам человека в деле "Голдер (Golder) против Великобритании" (судебное решение от 21 февраля 1975 г.). В своей жалобе Голдер утверждал, что отказ министра внутренних дел разрешить ему, заключенному, проконсультироваться по гражданскому вопросу у адвоката является нарушением Конвенции о защите прав человека и основных свобод, гарантирующей право доступа к правосудию. Суд, истолковав п. 1 ст. 6 Конвенции, пришел к выводу, что невозможность воспользоваться услугами адвоката лицом, находящимся в заключении, является нарушением права доступа к правосудию. Было подтверждено, что обеспечение доступа к правосудию является повсеместно признанным принципом права. Суд установил, что отказ заключенному вступить в переписку с адвокатом в свою очередь является нарушением права на доступ к правосудию, поскольку контакт с адвокатом является предварительным шагом к возбуждению гражданского дела. Довод Правительства о том, что после выхода из тюрьмы Голдер имел возможность обратиться в суд по своему выбору и таким образом реализовать право на доступ к правосудию, был отклонен Судом в связи с тем, что создание препятствий для действенного осуществления права, даже если такое препятствие носит временный характер (на период нахождения Голдера в тюрьме), может оказаться равносильным нарушению указанного права <*>.

<*> Европейский суд по правам человека: Избранные решения: В 2 т. Т. 1. М.: НОРМА; Институт европейского права МГИМО(У) МИД РФ; COLPI, Совет Европы, INTERRIGHTS, 2000. С. 39 - 80.

В России функционирование института адвокатуры вытекает из ст. 48 Конституции РФ, гарантирующей гражданам право на получение не просто правовых услуг, а квалифицированной юридической помощи. Таким образом, функция адвокатуры по оказанию юридической помощи является конституционной.

Общая характеристика адвокатуры, ее взаимоотношения с государством раскрыты в ст. 3 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и, как институт гражданского общества, не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

 

В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Являясь разновидностью оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам, адвокатская деятельность осуществляется на профессиональной основе лицами, наделенными статусом адвоката и входящими в одну из адвокатских палат субъекта РФ.

Эффективная защита адвокатурой прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается многими демократическими правовыми принципами организации и деятельности адвокатуры. К ним относятся гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др.

Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и отличие ее от других элементов правозащитной системы общества - государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России <*>.

<*> К правозащитным общественным организациям России относятся: правозащитные группы Московского исследовательского центра по правам человека, "Международная Амнистия", Ассоциация жертв незаконных репрессий, Союз женщин России, Информационный центр по правам человека, общество "Мемориал", Всероссийский фонд прогресса, защиты прав человека и милосердия, Международное общество прав человека, Союз солдатских матерей и ДР-

Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы общества можно определить так: адвокатура - это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов.

В этом определении суть явления: адвокатура служит не защите интересов государства или правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес. "Если прокуратура - адвокат государства, то адвокатура - защитник гражданского общества" <*>.

<*> Баренбойм П.В., Резник Г.М. Адвокатура как защитник гражданского общества // Адвокат. 2004. N 8. С. 10.

Именно поэтому мы не можем согласиться с высказываемым иногда мнением, что "адвокат призван защищать подлинные, а не мнимые права лица, не любые его интересы, а только законные", обязан защищать только законные интересы, а не "ложные притязания" <*>.

<*> Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России. М., 2000. С. 12.

Стремление человека достичь какого-то правового результата в деятельности, т.е. его материальный интерес, всегда само по себе законно. Незаконными могут быть лишь те или другие средства и способы достижения такого результата. По общему правилу адвокат обязан оказывать юридическую помощь любому человеку, в ней нуждающемуся. В этом - глубинная сущность адвокатской деятельности, схожей с деятельностью врачебной, когда доктор обязан оказывать медицинскую помощь любому человеку - от законопослушного пенсионера до террориста. "Как для врача, его практической деятельности, не может быть дурных и хороших людей, заслуженных и незаслуженных болезней, а есть лишь больные и страдания, которые надо облегчить, так и для защитника нет чистых и грязных, правых и неправых дел, а есть лишь даваемый обвинением повод противопоставить доводам прокурора всю силу и тонкость своей диалектики, служа ближайшим интересам клиента и не заглядывая на далекий горизонт общественного блага" <*>.

<*> Кони А.Ф. Общие черты судебной этики // Традиции адвокатской этики. М.; СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 163.

 

В истории адвокатуры существовал давний спор о возможности принятия к защите так называемых заведомо неправых дел в гражданском споре. Серьезная дискуссия по этому вопросу развернулась в конце XIX в. в российской присяжной адвокатуре. Граф ГА. Джаншиев, известный публицист и адвокат, был сторонником недопустимости принятия адвокатом защиты в "заведомо неправых делах", а адвокат Д. Невядомский придерживался иного взгляда, согласно которому адвокат обязан защищать интересы любого человека, не входя в оценку спора как "неправого дела". Московский совет присяжных поверенных и Московская судебная палата по дисциплинарному делу присяжного поверенного склонились к позиции Г.А. Джаншиева. Однако Сенат отменил указанные решения и подтвердил позицию адвоката Д. Невядомского, указав, что "на обязанности адвоката не может быть возложено разыскание нравственной чистоты дела, ибо критерий индивидуальной нравственности слишком неуловим и понимается всяким по своему" <*>. Эта позиция Сената неоспорима и по сей день.

<*> Невядомский Д. Вечные вопросы адвокатуры. По поводу "этюда по адвокатской этике" гр. Джаншиева. М., 1886; Гр. Джаншиев. Ведение неправых дел (этюд по адвокатской этике). М., 1886 (цит. по: Воробьев А., Поляков А., Тихонравов Ю. Теория адвокатуры. С. 123 -124).

Полагаем, что адвокату не следует быть "судьей" своего клиента и при обращении к нему за помощью самостоятельно определять мнимость или законность права обратившегося. Государство, в свою очередь, не может каким бы то ни было образом предписывать адвокату осуществление проверки своего доверителя на "законность или незаконность" действий последнего. Выражение "клиент всегда прав" для адвоката должно носить характер императива и не подвергаться им сомнению. С другой стороны, средства и методы осуществляемой адвокатом защиты должны быть основаны на законе. Пожелание клиента превыше всего, но не вместо всего. Критерием допустимости применяемых адвокатом средств и методов может служить следующее утверждение: адвокат при отстаивании интересов своего клиента не имеет права совершать преступления - фальсифицировать и представлять подложные документы, воздействовать на свидетелей или потерпевших с целью дачи ими ложных показаний, давать консультации, как сокрыть следы преступления, и т.п. Все остальные средства и способы защиты интересов клиента хороши и должны быть используемы в полном своем многообразии в интересах доверителя. Конечно же, адвокату не следует быть безропотным слугой клиента. Он независим не только от государства, но и от своего клиента, самостоятелен в выборе правовой позиции и средствах ее достижения.

Социальная ценность адвокатуры и адвокатской деятельности будут неуклонно расти по мере освобождения гражданского общества от государственного гнета и построения в России правового государства, развития свободного рынка, хозяйственной инициативы и предпринимательства, возрастания роли права и законодательства, а также усложнения системы правоотношений, особенно в сфере экономики.

Оказание адвокатами различных видов квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты их прав и законных интересов от любых видов произвола как со стороны недобросовестных граждан, предпринимателей, их клиентов, конкурентов, преступных элементов, других правонарушителей, так и со стороны государства - нечистоплотных и некомпетентных работников органов дознания, следователей, прокуроров и судей.

Вместе с тем решение независимой от государства адвокатурой указанных задач соответствует не только частным интересам, но и публичным интересам государства и всего общества. Как отмечал Е.В. Васьковский, "для общества важно, чтобы каждый его член энергично защищал свои права... но тем более заинтересовано оно в том, чтобы правовая сторона одержала верх в процессе... Поэтому если правый тяжущийся проигрывает дело только потому, что его противник опытнее, способнее, богаче или влиятельнее, то вместе с побежденной стороной поражается все общество. Всеми членами его овладевает опасение, что и они могут попасть в такое же положение и что правам их грозит необеспеченность и незащищенность в случае нарушения" <*>.

<*> Цит. по: Адвокат в уголовном процессе. М.: Новый Юрист, 1997. С. 25.

Такое опасение у гражданина возникает особенно остро при нарушениях его прав и законных интересов в уголовном судопроизводстве. "Если права обвиняемого будут несправедливо нарушены, если он пострадает невинно или понесет несоразмерное наказание, то для всего общества, в лице его членов, возникнет опасность очутиться в таком же

 

положении... В силу этого общество для собственного своего блага, для охраны своих прав должно брать под свою защиту обвиняемых, как государство берет потерпевших, и отрядить для участия в процессе особого уполномоченного, подобного уполномоченному государства -прокурору. Таким уполномоченным представителем общества на суде уголовном является правозаступник, или адвокат" <*>, - писал Е.В. Васьковский.

<*> Там же. С. 23.

Функция защиты является гарантией надлежащего выполнения задач уголовного судопроизводства. Осуществляя ее и действуя в интересах подозреваемого, обвиняемого и подсудимого, адвокат, как профессиональный защитник, объективно действует и во благо гражданского общества, заинтересованного в том, чтобы ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности.

Эта функция адвоката имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого от произвола правоохранительных органов. В подобных случаях, как справедливо отмечает доктор юридических наук, профессор И.Л. Петрухин, "адвокат - не просто юрист. Он - борец, сражающийся с весьма могущественным противником - правоохранительными органами. Эти органы вместо охраны права не так уж редко нарушают его. Их усилия довольно часто направлены на получение от обвиняемого признания. Ради этого они обещают освободить обвиняемого из-под стражи, похлопотать о смягчении наказания, разрешить свидание с родственниками и т.п. Иногда применяются и более "эффективные" приемы - угрозы, голод, удушье тюремных камер, а то и откровенные истязания. Адвокат имеет смелость публично разоблачать такие методы расследования, доказывая невиновность или меньшую вину подзащитного. Он осмеливается даже изобличать следователя в нарушении законности, необоснованных арестах и обысках, тенденциозности и необъективности, достается и прокурору, санкционировавшему такие действия. Обжалуя несправедливый приговор, адвокат бросает вызов и суду" <*>.

<*> Рассказывают адвокаты. М.: Президиум Московской городской коллегии адвокатов, 2000. С. 3.

Таким образом, истинному, правильному, справедливому и независимому правосудию в одинаковой степени необходимы и государственный обвинитель, и адвокат - защитник, поскольку только в споре этих процессуальных противников, в борьбе их обоснованных позиций, мнений, суждений и доводов в уголовном судопроизводстве рождается истина об обстоятельствах, подлежащих доказыванию.

В высокоразвитых странах Западной Европы и в США адвокатура и адвокатская деятельность пользуются бесспорным уважением. В этих странах, как отмечает И.Л. Петрухин, "адвокатура - это высокопрестижный институт, пользующийся огромным доверием и влиянием. Достаточно сказать, что судьи английской Палаты лордов - барристеры с 15-летним стажем пребывания в адвокатском сословии. Адвокатура - путь к магистратуре (судейству). Каждый судья - в прошлом адвокат. Даже одежда юристов в суде (мантии и парики) в основном одинакова как у судей, так и у адвокатов, что подчеркивает их принадлежность к единой профессии, равенство и взаимное уважение" <*>.

<*> Петрухин И.Л. Вам нужен адвокат... М.: Прогресс, 1993. С. 56.

О высоком престиже адвокатуры и адвокатской деятельности в этих странах свидетельствует то, что каждый гражданин и предприниматель буквально шага не сделает, не подпишет ни один документ, не совершит ни одно простейшее юридическое действие, не посоветовавшись со своим адвокатом. Это помогает им избежать ошибок, связанных с незнанием законов и юридической практики.

К сожалению, в нашей стране престиж адвокатуры и адвокатской деятельности еще недостаточно высок как в глазах российских граждан, так и среди работников правоохранительных органов.

В частности, в обстановке чрезмерной нагрузки органов следствия и суда деятельность адвокатов воспринимается уже не как помощь квалифицированного оппонента, испытывающего на прочность обвинительные улики, а как досадная помеха в работе правоохранительных органов и суда <*>.

 

<*> См.: Резник Г.М. Адвокатура в постсоветском обществе //Адвокат. 1998. N 11. С. 61.

Негативное отношение к добросовестной деятельности адвокатов особенно распространено среди некомпетентных, непрофессиональных дознавателей и следователей, не умеющих квалифицированно провести расследование, предпочитающих рассмотрению всех версий и кропотливому сбору доказательств "признательные показания" подозреваемого. Такие следователи и дознаватели считают, что адвокат "мешает следствию", является "интеллектуальным пособником преступников". Если адвокат ведет активную, принципиальную, бескомпромиссную защиту, разрушающую "искусно" созданное обвинение, то некомпетентные и недобросовестные дознаватели, следователи пытаются его сломать, скомпрометировать. С этой целью прослушиваются телефоны, устраиваются провокации, предпринимаются попытки сделать адвоката свидетелем, чтобы "вывести его из игры".

Необходимость определения и цивилизованного обеспечения прав и обязанностей конкретного человека в социуме, постоянная борьба обвинения и защиты требуют нахождения какого-то ориентира, сбалансированности интересов государства и личности. Решение этой проблемы возможно лишь при наличии гражданского общества, зачатки которого формируются в России.

§ 2. Правовые основы адвокатуры и адвокатской деятельности

Как известно, в соответствии с Международным пактом о гражданских и политических правах любое государство должно обеспечить каждому гражданину эффективные средства правовой защиты. В ч. 1 ст. 48 Конституции РФ закреплено общее правило, гарантирующее каждому человеку право на квалифицированную юридическую помощь. Провозглашая и гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство, естественно, должно обеспечить условия по подготовке квалифицированных юристов, определенным образом контролировать эту подготовку, а также вправе установить с этой целью квалификационные требования и стандарты для допуска юристов к занятию такой деятельностью.

Минимальные требования и стандарты для любого юриста, намеревающегося заниматься частной юридической практикой, должны быть едины. Такие стандарты установлены Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ (с последующими редакциями) и выполняются российской адвокатурой, которая, надо надеяться, рано или поздно объединит всех юристов страны, оказывающих правовые услуги.

В частности, адвокатом может быть юрист, имеющий высшее юридическое образование, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, сдавший единый экзамен, подтверждающий профессиональную пригодность. На него распространяются требования по выполнению внутрикорпоративного этического кодекса, имеется определенный контроль со стороны государства и общества за его деятельностью вплоть до лишения статуса адвоката, он обязан страховать свою ответственность. Это очень разумные критерии для допуска к адвокатской профессии и достижения эффективности правовой защиты.

Выделение фигуры адвоката во всех видах судопроизводства как основной, установление единых стандартов и этических правил в адвокатском сообществе, придание адвокату определенного статуса и существенных гарантий независимости, прежде всего в части адвокатской тайны, а также прав по собиранию судебных доказательств, определенное структурирование самой адвокатуры в адвокатские образования, льготы при налогообложении -все это приведет к тому, что для любого юриста носить звание адвоката будет не только почетно, но и выгодно. Все "свободные" юристы рано или поздно объединятся вокруг адвокатуры.

Каждый юрист, отвечающий определенным требованиям, имеет право вступления в адвокатуру, а самое главное, он все более будет туда стремиться, поскольку у адвоката есть существенные преимущества перед "просто юристом" и именно адвокатура со временем станет объединяющим стержнем всех юристов. Поэтому вопрос об искусственном разделении юристов на адвокатов и неадвокатов в России отпадет сам собой, подобно тому как в свое время умерло деление коллегий адвокатов на так называемые традиционные и параллельные.

 

Этот тезис подтверждается еще и тем, что международное право также тяготеет к установлению единых правил и статуса для адвокатов - профессиональных юристов, оказывающих правовые услуги неопределенному кругу лиц.

Под "адвокатом" в Рекомендациях (2000 г.) 21-го Комитета министров Совета Европы "О свободе осуществления профессии адвоката" <*> понимается квалифицированное лицо, имеющее право в соответствии с национальным законодательством подавать состязательные бумаги и действовать за и от имени своих клиентов, заниматься правовой практикой, выступать в суде или консультировать и представлять своих клиентов по правовым вопросам.

<*> Приняты Комитетом министров Совета Европы 25 октября 2000 г. на уровне заместителей министров; Правительством России указанные Рекомендации пока официально не признаны.

В этом определении подчеркивается, что адвокат - это юрист, в отличие от юрисконсульта на конкретном предприятии оказывающий юридические услуги на правовом рынке различным доверителям.

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатом является лицо, получившее в установленном этим Законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию (п. 1 ст. 1 указанного Закона).

Адвокатуру характеризуют четыре основные черты:

- профессиональная деятельность объединяет адвокатов в сообщество людей, связанных
общими ценностями и интересами;

- приоритет цели оказания услуг перед извлечением прибыли (что отличает адвокатскую
деятельность от предпринимательской);

- особые знания и опыт;

- этика <*>.

<*> R. Myllerat // Juriste International. 1998. Aug.

Адвокаты в отличие от юрисконсультов и других категорий профессиональных юристов, не обладающих статусом адвоката, находясь организационно в адвокатских образованиях в среде себе подобных, без отношений соподчиненности с заказчиком, и не будучи связанными со спецификой деятельности организации-работодателя, всегда имели и имеют более широкую область юридической деятельности и лучшие возможности для комплексного и нетрадиционного подхода к решению сложных проблем. Кроме того, адвокат в силу принадлежности к адвокатскому сословию имеет ряд законодательно закрепленных преимуществ перед просто юристом. Закон предусматривает упрощенный порядок допуска адвоката во все виды судопроизводства. Более того, в соответствии со ст. 49 УПК РФ в качестве защитника на предварительном следствии допускается только адвокат. В соответствии со ст. 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" участвовать в заседаниях этого суда в качестве представителя стороны может только адвокат или лицо, имеющее ученую степень по юридической специальности.

У адвоката есть определенные законом достаточно широкие полномочия в различных видах судопроизводства. Только адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи. Адвокат вправе опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи, беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности, фиксировать информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну.

Законом установлены существенные гарантии независимости адвоката:

 

- вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с
законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом
запрещаются;

- адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выраженное им при
осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу
приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии
(бездействии);

- истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований,
адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием
юридической помощи по конкретным делам, не допускается;

- адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы
внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности
адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества;

- уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату,
предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.

Кроме того, сведения, полученные адвокатом от клиента, защищены законодательно понятием адвокатской тайны.

Именно этими нормативно предоставленными им правами, а также гарантиями их деятельности и отличаются адвокаты от юристов - представителей юридических и консалтинговых фирм, не являющихся адвокатскими образованиями.

Адвокат - это, с одной стороны, высококвалифицированный юрист достаточно широкого профиля, но обычно специализирующийся в той или иной области права. С другой стороны, адвокат имеет широкие познания в иных областях права и смежных областях, например в аудиторской, банковской, риелторской. Эти знания позволяют адвокату видеть проблему человека или предприятия в комплексе и находить более креативные пути ее решения, исходя из такого подхода.

Таким образом, адвокатура - это особый юридический институт, созданный для правовой защиты членов общества, важная деталь в механизме сдержек и противовесов в правовом государстве.

§ 3. Адвокатура и гражданское общество. Концепции развития адвокатуры и адвокатской деятельности

В рамках современной российской правовой мысли понятие гражданского общества, к которому причисляется и адвокатура, еще не полностью осознано, слабо теоретически разработано и пока не внедрено в правовую жизнь общества.

Термин "гражданское общество" ввиду отсутствия общепринятого юридического содержания в нашей стране особенно никогда не применялся, изучению и научному осмыслению этого явления не уделялось серьезного внимания. И связано это было прежде всего с нигилистическим отношением к праву, отсутствием в стране правовых традиций уважения человеческой личности, ее жизни и свободы, отрицанием незыблемости права собственности, с моделью построения государства на принципах почти ничем не ограниченного самовластия и недоверительных отношений между властью и обществом. Достаточно сказать, что нами было специально проанализировано все действующее законодательство России на 2006 г. с целью выявления присутствия в текст