Поручительство и банковская гарантия.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним обязательства полностью или в части. Таким образом, сущность поручительства состоит в том, что кроме должника появляется еще один должник - поручитель. Для договора поручительства необходима письменная форма и несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Должник и поручитель выступают как солидарные должники. Это значит, что к каждому из них требование может быть предъявлено в полном объеме. Вместе с тем в случаях, предусмотренных законом или договором, поручитель может выступать как субсидиарный, то есть дополнительный должник.

При поручительстве должник и поручитель находятся в обязательственных отношениях с кредитором, тогда как между поручителем и должником отношений не возникает. Только в том случае если поручитель исполнит обязательство вместо должника, он занимает место кредитора в обязательственном правоотношении. При этом к нему переходят все права, которые ранее принадлежали кредитору (включая право требовать уплаты процентов, возмещения судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, которые были вызваны нарушением обязательства должником. Законом или договором такое право поручителя может быть ограничено.

Если обязательство исполнил сам должник, то он обязан немедленно сообщить об этом поручителю. В противном случае поручитель, также исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование должнику.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им основного обязательства, в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности поручителя без его согласия и по истечении срока действия поручительства

Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство, выданное гарантом по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант обязуется уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия может быть отзывной и безотзывной. Если в тексте не указано, что она является отзывной, гарант не может ее отозвать. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Банковская гарантия - это односторонне обязательство, однако основанием для выдачи гарантии служит соглашение между принципалом и гарантом, в соответствии с которым гарант дает письменное обязательство уплатить кредитору принципала соответствующую денежную сумму. Как и при поручительстве помимо должника перед кредитором отвечает третье лицо - гарант, однако между этими двумя способами обеспечения исполнения обязательств существуют следующие различия: 1. Поручительство - это дополнительное обязательство по отношению к основному., тогда как банковская гарантия - это самостоятельное обязательство. Прекращение основного обязательства при поручительстве ведет к прекращению поручительства, тогда как прекращение основного обязательства при гарантии не влечет прекращения самой гарантии. 2. Поручительство - двусторонняя сделка, тогда как банковская гарантия - односторонняя.; 3. В качестве гаранта выступает особый субъект (банк или страховая организация, тогда как поручителем может быть любой субъект гражданского права

ЗАДАТОК

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток выполняет три следующие функции: 1) средство платежа, поскольку сумма передается в счет причитающихся по договору платежей; 2) доказательство заключения основного обязательства (например, заключения договора купли-продажи); 3) обеспечительная функция, которая состоит в том, что сторона, давшая задаток, в случае неисполнения договора теряет его. Если же договор не исполняет сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Кроме того, сторона ответственная за неисполнение договора, возмещает другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Указанные последствия применяются только к стороне, которая ответственна за неисполнение договора. Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения, либо не исполнено вследствие невозможности исполнения, задаток возвращается в размере полученной суммы.

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме, причем в соглашении передаваемая сумма должна именоваться задатком. Если указанное требование не выполнено, то могут возникнуть сложности доказывания того обстоятельства, что переданная сумма является задатком, а не авансом. Общее между авансом и задатком заключается в том, что аванс как и задаток передается в счет будущих платежей, однако в отличие от задатка аванс не является способом обеспечения исполнения обязательств. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств может быть использован только для обеспечения исполнения денежных обязательств, основанных на договоре.