СИТУАЦИЯ: Можно ли учредить публичное акционерное общество?

Ответ: Нет, нельзя.

Обоснование: Акционерное общество приобретает статус публичного, когда соответствующее положение вносится в его в устав (п. 1 ст. 7.1 Закона об АО).

Таким образом, акционерное общество не может приобрести статус публичного непосредственно при учреждении (п. 6 Письма Банка России от 25.11.2015 N 06-52/10054).

 

4. Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом.

Уставом непубличного общества могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (абз. 12 п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать 25 процентов. При этом публичное АО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК РФ).

5. Права и обязанности акционеров - владельцев акций каждой категории (типа).

Подробнее

Акционеры АО вправе:

- участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом об АО и уставом (п. 2 ст. 31, п. п. 2.1, 4, 5 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом (ст. 91 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- получать объявленные дивиденды (п. 2 ст. 31, п. п. 2, 2.1 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 67 ГК РФ);

- продавать свои акции или осуществлять их отчуждение иным образом одному или нескольким акционерам данного общества либо третьему лицу (лицам) в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом (п. 1 ст. 2 Закона об АО);

- передавать в залог акции (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ);

- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (п. 2 ст. 31, п. 2 ст. 32 Закона об АО, п. 1 ст. 67 ГК РФ);

- требовать проведения общего собрания акционеров (таким правом обладают только акционеры - владельцы не менее 10 процентов голосующих акций) (п. 1 ст. 55 Закона об АО);

- вносить предложения о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, а также о выдвижении кандидатов в органы управления, если на общем собрании рассматривается вопрос об избрании органов управления (этим правом обладают только акционеры - владельцы не менее 2 процентов голосующих акций) (п. п. 1, 2 ст. 53 Закона об АО);

- оспаривать решения органов управления (единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), общего собрания акционеров) АО (п. 6 ст. 68, п. 3 ст. 70 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- обращаться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных АО членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, членом коллегиального исполнительного органа или управляющим (п. 5 ст. 71 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- оспаривать заключенные АО сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ, а также крупные сделки и (или) сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 1 ст. 65.2 ГК РФ);

- в судебном порядке требовать исключения акционера из общества (кроме публичных АО) с выплатой действительной стоимости доли участия такого акционера, если он своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, грубо нарушает свои обязанности, предусмотренные законом или уставом общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ);

- заключить между собой корпоративный договор (акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять определенным образом права на принадлежащие им акции, а также права, предоставляемые данными акциями, или воздерживаться (отказаться) от их осуществления (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).

Акционеры могут иметь и другие права, определенные согласно закону или уставу общества (п. 1 ст. 65.2, п. 1 ст. 67 ГК РФ).

 

Акционеры АО обязаны:

- оплачивать акции общества в порядке, размерах и сроки, предусмотренные законом и договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО, п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ);

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- участвовать в принятии корпоративных решений, без которых АО не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда обществу (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создано общество (п. 4 ст. 65.2 ГК РФ);

- заблаговременно уведомлять участников и в соответствующих случаях общество о намерении обратиться в суд с требованием о возмещении причиненных обществу убытков либо о признании сделки общества недействительной и предоставлять информацию, имеющую отношение к делу (п. 2 ст. 65.2 ГК РФ).

Законом или уставом общества могут быть предусмотрены иные обязанности акционеров (п. 4 ст. 65.2, п. 2 ст. 67 ГК РФ).

 

6. Сведения о размере уставного капитала АО.

Подробнее

Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (п. 1 ст. 25 Закона об АО).

Минимальный размер уставного капитала должен составлять (п. 1 ст. 26 Закона об АО):

- для публичного акционерного общества - 100 000 руб.;

- для непубличного акционерного общества - 10 000 руб.

 

7. Сведения о структуре и компетенции органов АО.

К таким сведениям относятся:

- сведения о единоличном исполнительном органе.

В уставе может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Сведения об этом должны быть включены в ЕГРЮЛ. Вместе с тем, если в ЕГРЮЛ отсутствуют сведения о распределении полномочий данных лиц, предполагается, что они действуют раздельно и осуществляют полномочия самостоятельно по всем вопросам компетенции соответствующего органа юридического лица (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25).

Подробнее

В обществе должен быть создан такой орган, поскольку согласно п. 1 ст. 69 Закона об АО именно он руководит текущей деятельностью общества.

В устав АО включаются следующие сведения о единоличном исполнительном органе:

- срок, на который избирается данный орган;

- права и обязанности;

- компетенция.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав общества может быть включено положение о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа (пп. 3 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

- порядок избрания и прекращения полномочий.

Если полномочия лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, ограничены уставом по сравнению с тем, как они определены в доверенности, законе, сделка может быть признана судом недействительной. Сделка также может быть признана недействительной в случае, когда ограничения полномочий единоличного исполнительного органа могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при этом он вышел за пределы указанных ограничений. Такой иск может быть подан лицом, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях (п. 1 ст. 174 ГК РФ).

Образование исполнительного органа общества входит в компетенцию общего собрания акционеров, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об АО). Таким образом, заключению трудового договора с руководителем общества должна предшествовать процедура его избрания.

В связи с важностью функций, осуществляемых единоличным исполнительным органом, в уставе также можно определить требования к кандидату на должность единоличного исполнительного органа.

 

ВОПРОС: Что необходимо отразить в уставе общества, если полномочия единоличного исполнительного органа предоставлены нескольким лицам, действующим совместно?

Ответ: Если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии с уставом общества предоставляются нескольким лицам, действующим совместно, в устав необходимо включить также положения, регулирующие порядок:

- принятия директорами совместных решений;

- документального оформления принятых решений;

- согласования директорами заключаемых обществом сделок;

- подписания договоров и документов, оформляемых в процессе текущей деятельности общества;

- действий директоров в ситуации, когда ими не достигнуто согласие по вопросу, требующему решения;

- действий директоров в случае наличия у одного из них заинтересованности в заключаемой обществом сделке.

Обоснование: Уставом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставляются нескольким лицам, действующим совместно. Информация об этом подлежит внесению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 и п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

Вместе с тем в Гражданском кодексе РФ не установлены правила совместного осуществления директорами полномочий.

Включение в устав общества положений, регулирующих порядок осуществления директорами полномочий, возможно, позволит минимизировать следующие риски:

1) оспаривания сделок общества как заключенных:

- без необходимого согласия (ст. 173.1 ГК РФ);

- с превышением полномочий (ст. 174 ГК РФ);

- неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ);

2) снижения оперативности осуществления хозяйственной деятельности общества при возникновении конфликта между директорами;

3) заключения сделки с заинтересованностью без необходимого одобрения, поскольку вместо заинтересованного директора сделку может заключить незаинтересованный;

4) отказа третьего лица (контрагента) от совершения сделок с обществом из-за сложности установления правомочий директора(ов), действующего(их) от имени общества.

 

ВОПРОС: Что необходимо отразить в уставе общества, если полномочия единоличного исполнительного органа предоставлены нескольким лицам, действующим независимо друг от друга?

Ответ: Если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии с уставом общества предоставляются нескольким лицам, действующим независимо друг от друга, необходимо включить в устав следующие положения:

1) устанавливающие объем полномочий каждого директора:

- положения о вопросах, которые полномочен решать каждый из директоров, - если предполагается, что каждый из них вправе решать определенный круг вопросов;

- указание на то, что каждый из директоров вправе самостоятельно осуществлять полный объем полномочий единоличного исполнительного органа, предусмотренный законом и уставом общества, - если полномочия директоров не разграничиваются;

2) определяющие порядок:

- принятия директорами решений, относящихся к их компетенции;

- документального оформления принятого каждым директором решения;

- совершения директорами сделок;

- подписания договоров и документов, оформляемых в процессе текущей деятельности общества;

- действий директоров в ситуации, когда возникают разногласия по какому-либо вопросу, входящему в компетенцию одного из директоров (в противном случае за такое решение все директора могут быть привлечены к солидарной ответственности);

- действий директоров в случае наличия у одного из них заинтересованности в заключаемой обществом сделке.

Обоснование: Уставом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени общества предоставляются нескольким лицам, действующим независимо друг от друга. Информация об этом подлежит внесению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 и п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

Вместе с тем в Гражданском кодексе РФ не установлены правила осуществления директорами полномочий независимо друг от друга.

Включение в устав общества положений, определяющих порядок осуществления директорами полномочий, возможно, позволит минимизировать следующие риски:

1) оспаривания сделок общества как заключенных:

- с превышением полномочий (ст. 174 ГК РФ);

- неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ);

2) снижения оперативности осуществления хозяйственной деятельности общества при возникновении конфликта между директорами;

3) заключения сделки с заинтересованностью без необходимого одобрения, поскольку вместо заинтересованного директора сделку может заключить незаинтересованный;

4) отказа третьего лица (контрагента) от совершения сделок с обществом из-за сложности установления правомочий директора(ов), действующего(их) от имени общества.

 

- сведения о коллегиальном исполнительном органе, если его образование предусмотрено уставом АО.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав, в частности, может быть включено положение о требованиях к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа общества, которые отличаются от требований, установленных законами и иными нормативными правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

Подробнее

К этим сведениям относятся следующие:

1) число членов данного органа;

2) срок полномочий;

3) права и обязанности его членов;

4) компетенция.

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав, в частности, может быть включено положение о передаче на рассмотрение коллегиального исполнительного органа вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, за исключением следующих (пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ):

- внесение изменений в устав общества, утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация или ликвидация общества;

- определение количественного состава коллегиального органа управления общества и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания), избрание их членов и досрочное прекращение их полномочий;

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- утверждение внутреннего регламента или иных внутренних документов, не являющихся учредительными документами общества;

5) порядок избрания и прекращения полномочий;

6) порядок деятельности данного органа и принятия решений;

7) требования, предъявляемые к его членам;

8) порядок предоставления акционерам информации о кандидатах в коллегиальный исполнительный орган.

 

- сведения о совете директоров (наблюдательном совете) АО.

В акционерных обществах, в которых 50 и более акционеров, образование совета директоров является обязательным (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Кроме того, указание в уставе на наличие в структуре органов управления общества совета директоров (наблюдательного совета), его компетенцию и порядок принятия решения является обязательным для публичного общества (пп. 2 п. 3.1 ст. 11 Закона об АО).

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав, в частности, может быть включено положение о требованиях к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, которые отличаются от требований, установленных законами и иными правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

Подробнее

В уставе указываются следующие сведения об этом органе:

- число членов совета директоров (наблюдательного совета).

В публичном АО число членов совета директоров (наблюдательного совета) не должно быть менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ, п. 3 ст. 66 Закона об АО).

В устав непубличного АО может быть включено положение о требованиях к количественному составу совета директоров (наблюдательного совета), которые отличаются от установленных законами и иными нормативными правовыми актами (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ);

- срок осуществления советом директоров полномочий (в соответствии с п. 1 ст. 66 Закона об АО - до следующего годового общего собрания акционеров);

- права и обязанности членов совета директоров (наблюдательного совета);

- полномочия членов совета директоров (наблюдательного совета) (ст. 65 Закона об АО).

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав, в частности, могут быть включены следующие положения (пп. 1, 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ):

а) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа за советом директоров (наблюдательным советом) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются советом директоров (наблюдательным советом);

б) о передаче на рассмотрение совета директоров (наблюдательного совета) вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания, за исключением следующих:

- внесение изменений в устав общества, утверждение устава общества в новой редакции;

- реорганизация или ликвидация общества;

- определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания), избрание их членов и досрочное прекращение полномочий последних;

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- утверждение внутреннего регламента или иных внутренних документов, не являющихся учредительными.

Закон об АО не устанавливает требований к членам совета директоров. Такие требования могут быть предусмотрены уставом, однако судебная практика по вопросу установления дополнительных требований к членам совета директоров не является однородной >>>

Членом совета директоров (наблюдательного совета) рекомендуется избирать лицо, имеющее безупречную деловую и личную репутацию и обладающее знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, которые относятся к компетенции совета, и требуемыми для эффективного осуществления его функций (п. 91 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

Уставом общества может быть предусмотрено участие представителей работников в заседаниях совета директоров с правом совещательного голоса (ст. 53.1 ТК РФ).

Лиц, являющихся участниками либо работниками конкурирующих с обществом юридических лиц и (или) занимающих должности в исполнительных органах этих лиц, не рекомендуется избирать в совет директоров (наблюдательный совет) во избежание конфликта интересов (п. 92 гл. II ч. "Б" Кодекса корпоративного управления).

 

- сведения о ревизионной комиссии АО, в случае принятия решения о ее создании (в уставе публичного АО), сведения о ревизионной комиссии либо ее отсутствии, а если ревизионная комиссия создается исключительно в определенных случаях - сведения об этом с указанием таких случаев (в уставе непубличного АО) (п. 3.2 ст. 11 Закона об АО);

Подробнее

К этим сведениям относятся следующие:

- число членов ревизионной комиссии;

- срок полномочий ревизионной комиссии АО;

- требования, предъявляемые к ревизионной комиссии АО;

- полномочия (права) ревизионной комиссии АО;

- порядок избрания и прекращения полномочий ревизионной комиссии АО;

- порядок деятельности ревизионной комиссии АО и принятия ею решений.

Ревизионная комиссия АО обязана проводить проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием акционеров, если устав обязывает создать эту комиссию либо ее избрание в непубличном обществе осуществляется исключительно в случаях, предусмотренных уставом, и такие случаи предусматривают подтверждение (проверку) достоверности данных, содержащихся в годовом отчете и годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности этого общества.

Перечень рекомендуемых компетенций для членов ревизионных комиссий акционерных обществ с участием Российской Федерации утвержден Приказом Росимущества от 07.10.2013 N 310.

 

- сведения об аудиторе общества.

Для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерное общество обязано ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его акционерами. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности АО должен проводиться по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет десять и более процентов (п. 5 ст. 67.1 ГК РФ);

- сведения об общем собрании акционеров общества, порядке его подготовки и проведения.

Подробнее

Такими сведениями являются следующие:

- компетенция общего собрания;

- перечень вопросов, решение по которым принимается общим собранием квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- перечень вопросов, решения по которым принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- сроки проведения годового общего собрания (ст. 47 Закона об АО);

- порядок подготовки и проведения общего собрания в форме совместного присутствия и (или) заочного голосования (опросным путем) (ст. 50 Закона об АО).

По единогласному решению акционеров (учредителей) непубличного АО в устав, в частности, могут быть включены следующие положения (пп. 5, 8 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ):

- о порядке созыва, подготовки и проведения общих собраний, принятия ими решений, который отличается от установленного законами и иными правовыми актами, при условии, что такие изменения не лишают участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем;

- об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с Гражданским кодексом РФ или Законом об АО. В устав публичного АО данное положение включить нельзя (п. 5 ст. 97 ГК РФ).

 

8. Сведения об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении обществом.

В случае использования в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении обществом ("золотая акция") сведения об этом обязательно должны быть приведены в его уставе (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

9. Сведения о порядке хранения документов АО и порядке представления обществом информации акционерам и другим лицам.

Сведения о порядке хранения и (или) представления документов (информации) АО акционерам и другим лицам не входят в перечень сведений, которые обязательно должны содержаться в уставе АО. Вместе с тем определение такого порядка в уставе АО (в дополнение к общим положениям, которые содержатся в ст. ст. 89, 90, 91 Закона об АО) позволяет более четко отрегулировать данную сферу отношений, возникающих между обществом, акционерами и иными лицами.

Устав АО может содержать составленный с учетом положений ст. ст. 89, 90, п. п. 1 - 3 ст. 91 Закона об АО общий перечень документов, которые публичные и непубличные акционерные общества обязаны хранить и представлять по требованиям акционеров.

Вместе с этим публичное и непубличное акционерные общества могут закрепить в уставе, в частности, следующие условия:

- о документах, которые общество обязано хранить помимо документов, прямо предусмотренных Законом об АО и (или) иными нормативными правовыми актами РФ (п. 1 ст. 89 Закона об АО);

- меньшем количестве акций, необходимых для доступа акционеров к указанным в п. 5 ст. 91 Закона об АО документам (п. 6 ст. 91 Закона об АО);

- месте, отличном от места нахождения (помещения) исполнительного органа общества, в котором акционерам, направившим в общество соответствующие требования, должны быть предоставлены документы для ознакомления (п. 11 ст. 91 Закона об АО);

- предварительной оплате акционерами расходов, связанных с изготовлением копий документов и пересылкой документов по указанным ими адресам, а также порядке информирования акционеров о стоимости изготовления копий документов и размере расходов на пересылку документов (п. 3 ст. 11, п. 11 ст. 91 Закона об АО).

Уставом непубличного АО также могут быть предусмотрены иные условия и (или) порядок предоставления доступа акционерам к документам, отличные от общих условий и порядка предоставления документов, установленных для непубличных акционерных обществ (п. 3 ст. 91 Закона об АО).

В соответствии с п. 13 ст. 91 Закона об АО непубличное АО может закрепить в уставе иные условия и (или) порядок предоставления такого доступа, отличные от общих условий и порядка предоставления документов, установленных ст. 91 данного Закона для всех акционерных обществ (независимо от их типа).

10. Иные сведения.

 

Вернуться к таблице >>>

 

Подготовка списка кандидатов в органы управления и иные органы АО при его создании несколькими лицами

 

Основные применимые нормы:

- п. 2 ст. 9, п. 1 ст. 52 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

 

В решении об учреждении АО должны быть отражены результаты голосования его учредителей и принятые ими решения по вопросам избрания органов управления, а также образования ревизионной комиссии общества, если она предусмотрена уставом (п. 2 ст. 9 Закона об АО).

Для принятия решения по указанным вопросам учредители должны подготовить список кандидатов.

 

Порядок подготовки списка кандидатов

Список подготавливается на основании предложений учредителей о выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы АО. Порядок направления таких предложений необходимо предусмотреть в договоре о создании АО.

 

Обратите внимание!

Следует установить такой способ направления (предъявления) предложения о выдвижении кандидата в органы управления, чтобы учредитель АО мог доказать, что оно было направлено.

 

Вернуться к таблице >>>