Теоретико-методологические основы исследования проблем крупных сделок в акционерном праве

1.1 Понятие и содержание крупных сделок

 

Понятию крупная сделка посвящена глава Х. ФЗ «Об Акционерном обществе» (далее – закон об АО), который был опубликован в Российской газете № 248, 29 декабря 1995 года. В ст. 78 Закона об АО, под крупными сделками понимается, сделки (в том, числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенных по данным его бухгалтерского отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписи(реализации) обыкновенных акций общества и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.

Такого рода сделок предусмотрена и для Общества с ограниченной ответственность (ст. 46 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью»), и полностью дублирует дефиницию данную в ст.78 Закона об АО, за исключение того, что размер крупной сделки не предусматривается для ООО, это вытекает из того, что уставной капитал общества состоит из долей участников.

Следующим шагом в исследовании данного института, будет детальное толкование дефиниции, данной в ст. 78 Закона об АО.

Законодатель прямо в дефиниции прописывает примерный перечень сделок которые подпадают под режим крупных сделок. И невольно задаешься вопросом, а какие же еще сделки могут считаться крупными? На этот вопрос нам поможет ответить постановление Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №19 от 18 ноября 2003 года. В котором также отмечаются договор купли-продажи, дарения, мены, а также могут относится к разряду крупных сделок договор об уступке права требования, перевода долга внесения вклада в уставной капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций(доли, в зависимости от организационно правовой формы хозяйственного общества).

Таким образом для классификации сделки в качестве крупной необходимо определить её направленность – т.е на отчуждение или приобретение имущества или, установить создавала ли сделка прямо или косвенно возможность отчуждения обществом имущества.[1]

Из этого можно сделать вывод, что сделкам направленные на отчуждения имущества относятся - договоры купли-продажи, мены, дарения, ренты, займа, кредита и т.п., а следовательно к сделкам которые могут повлечь за собой прямо или косвенно можно отнести - договоры залога, связанные с возможностью принудительной реализации заложенного имущества, договоры уступки прав и т.п.

Отсюда наталкиваешься на вопрос, а относится ли договор аренды к разряду крупных сделок? Исходя из буквального толкования, то по договору аренды имущество не передается в собственность другому лицу, оно переходит только на праве владения и пользования.

Но ряд авторов не согласны с такими выводами. В частности Алиева К.М. говорит по этому поводу, что договор аренды необходимо относить в разряд крупных сделок, её доводы основываются на следующих фактах. Во- первых передаваемое имущество является основным средством производства акционерного общества и передача такого имущества в аренду лишает общество возможности вести основную производственно – хозяйственную деятельность (например – передача дорогостоящего имущества общества, будь то оборудование или недвижимость, не всегда экономически выгодна обществу). Во- вторых на стремлении правоприменителя (в данной контексте речь идет о судах) распространить режим крупных сделок на договоры аренды, желаю при этом обеспечить экономическую стабильность и не допустить причинения вреда обществу.[2]

В этой ситуации мы не можем умолчать и о другой стороне медали. Авторы другого мнения по поводу договора аренды высказывают следующее суждение: договор аренды по сути не направлен на отчуждения имущества, следовательно под режим крупной сделки не подпадает. Однако если договором аренды предусматривается возможность выкупа арендованного имущества (ст.624 ГК РФ), то такой договор, несомненно, будет являться сделкой, направленной на отчуждение имущества, ибо законодатель говорит не только о фактическом отчуждении имущества, но и о возможном.[3]

Договор залога может тоже повлечь за собой отчуждения или приобретения имущества, путем обращения взыскания на предмет залога и его реализации. При этом это будет возможно только при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником. Здесь речь идет только о возможном отчуждении имущества, а не о фактическом осуществлении. И не важно, будет ли отчуждении только по воле собственника или отчуждение станет возможным по мимо его воли.[4]

Согласно, п. 1 ст. 78 Закона об АО уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В этой ситуации рекомендуется предусматривать возможность распространения порядка совершения крупных сделок на иные сделки, если они имеют существенное значение для общества или если это вызвано спецификой деятельности общества.[5] В качестве примера можно привести п. 6, Положения о совете директоров открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в котором говорится, что совершении крупных сделок распространяется на сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в том числе совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, связанных с приобретение, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 3 млрд. рублей.[6]

Таким образом можно сказать, что крупные сделки могут быть - как одна самостоятельные, так и несколько взаимосвязанных. Законодатель не вводит в закон признаки по которым можно было с уверенностью говорит, что перед нами крупная сделка, складывающаяся из нескольких сделок.

Законодатель не зря вводит этот признак в понятие крупная сделка, так как хочет воспрепятствовать попыткам обойти соблюдение процедуры одобрения сделок путем "разбития" сделки, подпадающей под категорию крупной, на несколько небольших по размеру сделок. Законодатель не определяет признаки, указывающие на взаимосвязь таких небольших сделок.[7]

По этому поводу Ломакин отмечает, что «только при рассмотрении конкретного дела суд может ответить на вопрос, следует ли определенные сделки считать взаимосвязанными или нет». Алиева этот момент подчеркивает, следующим: «Пока на законодательном уровне не будет закреплено содержание понятия «взаимосвязанных сделок», или критерии их определения, судам придется в каждом случаи рассматривать совукупность всех обстоятельств(предмет сделки, существенные условия, совершение их одним и тем же контрагентом и т.д.). Ломакин добавляет, что взаимосвязанность сделок может вытекать и тогда, когда сделка совершается с несколькими лица. Шихвердиев и Бисманов., например дают такое определение взаимосвязанных сделок. «Под ними следует понимать совершенные тем или иным способом (участие в создании предприятия, заем, кредит, поручительство, оказание услуг)». По этому поводу имеется соответствующая судебная практика. Арбитражный суд не признал недействительными сделки по отчуждению имущества ОАО "Гагарин-Лада", так как не нашел в них взаимосвязанности по тому основанию, что цель заключения каждого из оспариваемых договоров была обусловлена разными обстоятельствами, возникшими в разное время, по разным причинам и с разными юридическими лицами, что исключает их взаимосвязанность. Как указывается в Постановлении Президиума ВАС РФ от 27 августа 2002г., нельзя признать обоснованным довод апелляционной инстанции о том, что факт отчуждения имущества разным юридическим лицам свидетельствует об отсутствии взаимосвязанности в совершении сделок: по оспариваемым сделкам все имущество в конечном счете оказалось в собственности одного лица - ООО "Элис-Гранд.

Из всего этого можно сказать одно. Это один из частных случаев, так же как Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2007 г. № КГ-А40/13601-06, не признавшем сделки взаимосвязаннымиотмечается, что «сделки являются взаимосвязанными при наличии следующих обстоятельств: предметом всех сделок является имущество одного рода; все сделки совершены в течение короткого периода времени; сторонами всех сделок являются одни и те же либо взаимозависимые лица; денежные средства, полученные от сделок, направлены на решение какой-либо одной определенной задачи; одна или несколько сделок обеспечивают исполнение одного обязательства. И поэтому я присоединяюсь к мнению цивилистов указанных выше, что ввод понятия взаимосвязанных сделок сможет решить ряд проблем возникших на практике.

«Стоимость имущества 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенных по данным его бухгалтерского отчетности на последнюю отчетную дату» Что же это такое? И как это определить?

Стоимость имущества является предметом сделки. Порядок их определения определен п.2 ст. 46 ФЗ об ООО - стоимость отчуждаемого обществом в результате совершения крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого имущества - на основании цены предложения. Для того отнести сделку в разряд крупных необходимо сравнить стоимость отчуждаемого имущества с со стоимостью всего имущества общества, на основании бухгалтерской отчетности на последнюю дату отчетного периода. Если стоимость отчуждаемого или приобретаемого по сделки имущества состоит из более 25% стоимости имущества общества. Уставом общества может быть установлен более высокий процент соотношения стоимости имущества являющейся крупной сделки.[8]

Бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.[9] Под бухгалтерским отчетностью понимается единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам.[10]

При определении стоимости имущества, к примеру передаваемого в залог или имущества вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п., в расчет не берутся дополнительные начисления(неустойка).[11]

Балансовый отчет по общему правилу предусмотренному ФЗ «О Бухгалтерском учете» в п.2 ст. 15, составляется коммерческими организациями ежеквартально и в конце финансового года.

Что каcается порядка определения стоимости крупной сделки, то согласно ст. 77 ФЗ об АО, стоимость определяется советом директоров (наблюдательным советом). При этом, в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения. При чем, стоимость должна строится по рыночным ценам.

Под стоимостью чистых активов понимается - величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. А сам процесс вычисления чистых активов прописан в Приказе Минфина РФ N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003 «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерного общества».

Все крупные сделки следует отличать от сделок заключаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Под обычной хозяйственной деятельностью понимается деятельность, которая предусмотрена его учредительными документами, носит систематический характер и включает в себя круг сделок, совершаемых им регулярно(например, договор кредита для кредитных организаций).[12]

Из этого вытекает проблема разграничения обычной хозяйственной деятельности и сделок, выходящей за её пределы, имеет теоретическое, так и практическое значение, прикладное значение, в первую очередь для правильного выбора источников правового регулирования.[13] В сделки совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности подпадают под регулирование норм гражданского законодательства, а акционерное законодательство применяется субсидиарно. А при отнесение к сделки в разряд крупной, применяется нормы акционерного права, антимонопольного законодательства, законодательство в конкретных сферах деятельности, а затем субсидиарно нормы Гражданского Кодекса о сделках и их недействительности.

Судебная практика в плане понимания обычной хозяйственной деятельности, «расширила нам горизонт», и отнесла к сделкам, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). При этом нужно отметить, что судебная практика не относит к крупной сделке, сделку направленную на получения денежных средств (договор кредита), исходя из того, что денежная масса будет направлена на удовлетворение целей связанных с обычной хозяйственной деятельностью.[14]

Ломакин предлагает разделить сделки совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности на 2 категории:

1) сделки, являющиеся неотъемлемым элементом содержания

такой деятельности.

2) иные сделки, сопутствующие им.

К первой категории подпадают сделки которые неотъемлемой частью обычной хозяйственной деятельностью. Что касается сделок относящихся ко второй категории, то это сделки которые создают предпосылки для заключения и исполнения сделок первой категории, посредствам которых осуществляется их связь с обычной хозяйственной деятельностью.

Теперь после сказанного мы можем квалифицировать сделки относящихся к разряду крупных.

Долинская приводит различные основания квалификации крупны сделок(«экстраординарные»):

1) по субъектам, принимающих решение о заключении сделки - сделки, совершаемые по решению совета директоров или общего собрания акционеров.

2) По предмету сделки – сделки, предметом которых является акции данного акционерного общества или иные активы.

3) По субъектам – участников сделки – сделки с акционерным обществом или другими лица, связанными с акционерным обществом какими – либо отношениями, и сделки с третьими лицами.

4) По отрасли законодательства – сделки, совершаемые при банкротстве акционерного общества или при осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Ломакин предлагает разделить крупные сделки на стоимостные и количественные.

Первую группу законодатель выделил на основе стоимостного критерия. Крупной сделкой признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения акционерным обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (п.1 ст.78 Закона об АО).

Вторая группа крупных сделок обособляется исходя из количественного критерия. В соответствии с ним крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций (п.1 ст.78 Закона об АО).[15]