Англосаксонская система права

В англосаксонской системе права где большую роль играют судебные решения, правотворчество осуществляется судами. Судебное решение суда низшей инстанции утверждается высшей судебной инстанцией и, таким образом, становится общим правилом – прецедентом.

Так, в Великобритании правотворческая деятельность осуществляется в таких ее формах, как:

• законодательная деятельность парламента, принимающего законы (статуты);

• правотворческая деятельность судебных органов, создающих прецеденты (судебная практика);

• правотворческая деятельность центральных органов государственного управления и местных органов государственной власти (самоуправления), издающих свои собственные нормативно-правовые акты и имеющих дело с правовыми обычаями.

Судебное правотворчество в англо-саксонской правовой системе отождествляется с классическим английским судебным прецедентом. Источник права в Англии воспринимается не иначе как «тот или иной путь, в соответствии с которым право в этой системе становится правом и согласно которому оно будет признано и станет применяться английскими судами». Из этого следует, что судебный прецедент в Англии, создаваемый в результате правотворческой деятельности высших судов, несомненно, является наряду со статутным правом первичным источником права. Доктрина судебного прецедента в Англии строится исходя из того, что судебные прецеденты, созданные высшими судами, обязательны для всех нижестоящих судов и, не будучи строго обязательными для самих этих судов, имеют весьма важное значение и обычно используются при обосновании решений. Английские судьи нередко обязаны следовать ранее принятому решению даже в тех случаях, когда имеются достаточно убедительные доводы, которые в иных обстоятельствах позволили бы не делать этого». Особенность судебного правотворчества в Англии заключается в том, что создавать норму, которая бы коренным образом меняла сложившийся правовой порядок могут только высшие суды.

В американском праве, как и в английском; нормы прецедентного права имеют презумптивно обязательную силу», судебные решения дающие толкование конституции и законодательным актам признаются источником права. Но в американском праве в отличие от английского никогда не было периода, когда право формировалось исключительно из судебных прецедентов. Американское законодательство всегда было связано нормами Конституции и строго следовало им. Одновременно Верховный суд США и высшие суды штатов в отличие от английских судов не считали себя безусловно связанными ранее вынесенными судебными решениями.

Романо – германская правовая система

В романо – германской правовой системе основным источником права являются НПА. Их принятие протекает по особым процедурным правилам, особенно это касается законов – нормативных актов, обладающих наивысшей юридической силой. Поэтому важное место в процессе создания закона принадлежит законотворческому процессу.

В силу того, что в основе системы лежит нормативный акт, для романо-германской системы характерен принцип верховенства закона среди иных источников права.

Поскольку нормы права здесь носят общий характер, для их реализации необходимо толкование с использованием различных способов.

Что касается юридической практики, то из всех ее видов на первом месте для развития системы имеет правотворческая (законодательная) практика. Именно в процессе правотворчества создаются нормы как материального, так и процессуального права. Именно проавотворческая деятельность определяет направление развития права, его системы.

Мусульманская правовая система

В мусульманской правовой системе большинство норм права уже дано и содержится в Коране, Сунне, Иджме. Это религиозная правовая система, в ней закон имеет второстепенное значение, поскольку он не может противоречить религии, а должен соответствовать основным положениям ислама. Там судья – авторитетный знаток, толкователь и применитель права, но не его творец.

Мусульманская правовая система представлена странами, где государственной религией является ислам различных течений: Афганистан, Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан и некоторые другие.

Данная правовая система имеет теологическую основу, основываясь на идее божественного происхождения государства и права. Мусульманское право - шариат - это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права - Аллах, передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в праве проявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаются божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать их заново.

Система источников мусульманского права носит четырехзвенный характер:

Коран - речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные в стихотворной форме;

Сунна - биографическое описание жизни и деятельности Пророка, собрание преданий о его поступках и высказываниях;

Иджма - общепризнанные толкования и разъяснения Корана и Сунны, даваемые религиозными деятелями - муфтиями, судьями - кади и исламскими учеными-правоведами, а также по вопросам, которые не нашли ответа в этих источниках;

Кийас - суждение по аналогии.

Таким образом, помимо законодательства и судебных прецедентов в мусульманском праве большую роль играют доктринальные источники права. При отправлении правосудия судья не обращается напрямую к Корану или Сунне, а ссылается на общепризнанное мнение авторитетного исламского правоведа. В целом, правосудие отличается простотой, меньшей формализацией по сравнению с романо-германскими и англосаксонскими правовыми системами.

Мусульманскому праву присущи ортодоксальность, традиционный - консервативный характер, оно мало поддается модернизации и реформированию. Кроме того, его характеризуют казуистичность, несистематизированность, абсолютный приоритет обязанностей и запретов перед дозволениями.