Основные концепции сущности и социального назначения права. Развитие правопонимания в отечественной юридической науке, его современное состояние

Наука – система обобщенных представлений об объективном мире, явлениях природы и общества, закономерностях их развития

Первоначально вопросы проблем теории права рассматривались на уровне энциклопедий права, датируемые концом 16 века. Среди представителей, рассматривающих вопросы права на уровне философии права были Аристотель, Платон, Гоббс, Локк, Жан-Жак Руссо, А.Н. Радищев, Гегель, Кант и др. (именно философское осмысление проблем теории права позволило нам говорить о концепции правопонимая).

Проблемами правопонимания занималась и социологическая юриспруденция, которая и занималась исследованием функционирования правовых институтов в контексте общественной системе (+Кавелин, Вырубов, Гурвич, Сорокин). Отечественные представители – Муромцев, Ковалевский, Коркунов, Шершнев, Чичерин, Трубецкой, Петражицкий, Кистяковский

Методы проблемы правопонимания:

1) Диалектический подход

a) Общенаучные:

· Логический: анализ – процесс разложения сложного явления на отдельные части и синтез – процесс выделения отдельных признаков; индукция и дедукция

· Системно-структурный подход

b) Частнонаучные методы (для отдельных вопросов)

· Метод моделирования (например, создание идеальных моделей)

· Формально-юридический

· Статистический

· Математический

· Кибернетический

Тарасов (методология юридической науки), Сырых, Васильев, Казимерчук

Методология – 1)в узком смысле – совокупность приёмов, способов познания государственно-правовых явлений, 2) в широком смысле – наука о методах, их проявлении, содержит в себе исходные позиции и цели для изучения предмета

Обязательно:

ü Должен быть изучен объект исследования (государственно-правовые явления на различных уровнях их внутренней организации)

ü Должно обозначаться главное (сущность и социальное назначение)

ü Проанализировать причины возникновения того или иного государственно -правового явления и методы его совершенствования

Методологический подход базируется на следующих принципах:

§ Принцип развития и всеобщей связи явлений

§ Исторический принцип

§ Факторный анализ

§ Принцип связи с общественной практикой

§ Принцип функциональной организации

§ Принцип системности

§ Принцип причинной связи

Основные направления концепций правопонимания (в зависимости от содержания права):

Широкое

· Теологическая

Фома Аквинский, Августин Блаженный, Лосев, Сорокин, Илларион, Соловьёв

· Естественно-правовая

Дидро, Жан-Жак Руссо, Вольтер, Радищев

Правом могут выступать только те нормы законодательства, которые соответствует естественным правам человека природе вещей, природе мироздания. Различается «право» и «закон» (не является внешней формой выражения права). Наряду с законом существует и высшее настоящее право, свойственное человеку от природы (на жизнь, свободу, сопротивление угнетению). Данные права облают большей ценностью, чем сами законы. Право есть необходимый регулятор межчеловеческих отношений, однако не всякий юридический закон может рассматриваться в качестве права, каким бы безупречным он не был. Содержание любого закона должно быть проверено с точки зрения его соответствия естественному праву, т.н. общественным и природным нормам.

Право и мораль концептуально едины. Мораль выступает правотворческой и правореализационной детерминатой права. Источник права находится в самой человеческой природе. Юридические права человек приобретает от рождения и эти права не могут как дароваться человеку государством, так и отчуждаться в пользу последнего.

· Социологическая

Эрлих, Муромцев, Дью, Фрэнк, Панд, Ллевелин

К праву относятся обычаи, право сознания судей, правоотношения, сами юридические нормы

Право должно рассматриваться исключительно в действии в процессе его применения Юридическая норма представляет собой только голый стандарт, наполняемый содержанием в каждом конкретном случае, путём издания индивидуальных судебных и административных актов. Особо способностью творить право наделяются судьи. Таким образом, в понятие права включаются и нормы, устанавливаемые судом, в которых устанавливаются субъективные права и юридические обязанности сторон

· Реалистическая школа права (англо-саксонская модель, истоки – в Германии, Вторая половина 19 вв.)

Рудольф Беринг связывал право с волей, борьбой, целью, интересом, мотив, поддержание принудительной силой государственной власти

Результат борьбы нарождающегося нового прогрессивного с устаревшим и отживающим каждое новое положение должно сначала победить те, которые сопротивляются ему и каждое право, как право народа, так и отдельного индивида его отстаивания

Право – результант деятельности не только государственной власти, но и всего народа

Право может быть объективным (абстрактное право, которое конкретизируется в конкретные правомочия лица(субъективное право) и субъективным

Объективное право понимается как осуществлённое в принудительной форме государственной властью обеспечения жизненных условий в обществе, субъективное право – защищённый государством интерес

Сущность права заключается в практическом осуществлении. Правовая норма, которая никогда не осуществлялась правовой называться не может

+Коркунов, Гамбаров, Муромцев

· Историческая школа права

Реакция на естественно-правовую школу в Германии (в противовес)

Савиньи, Пухта

У каждого народа есть своё собственное право, которое не похоже на право другого народа. Данное право определяется присущим только этому народу духом. Право есть проявление народного духа и результат исторического процесса. Право саморазвивается и складывается постепенно подобно языку и нравам. Право передаётся от поколения к поколению с рождения. Формирование права происходит постепенное исходя из сложившей практики. Важное место в формировании права занимается сложившийся порядок в жизни.

· Либертарно-юридическая (Нерсисянц)

2 системы права: положительное (позитивное) право – право, наделенное законной силой и представляющее собой нормы законодательства и предшествующее праву в форме закона дозаконодательное право, не обладающее законной силой, возникающее и функционирующее помимо государства и независимо от него – исторически обусловленное право как необходимая форма общественных отношений (предшествующие праву образцы, модели правил поведения представляющие «первичный прототип, арсенал и источник для последующих официальных формулировок для норм законодательства)

Дозаконодательное право - мера свободы и формального равенства, В отличии от такого права закон – только официальная форма нормативного признания или непризнания объективно сложившихся мер этой свободы и равенства

· Теория солидаризма и социальных функций

Буржуа, Дюги, Дюркгейм

Путь к этому лежит в выполнении каждым из членов общества своих общественных обязанностей своих социальных функций, предписанных в возвышающихся надо общественной «высшей» нормы всеобщей солидарности. (Дюги) Люди подчинены социальной норме.

Человек может осознавать политическую и социальную системы на основе норм поведения, обязательных для всех; при этом эта норма6 данная социальная норма не норма морали, а норма права. Эта норма является органическим законом общественной жизни. Он отвергал принадлежащие человеку естественные права и рассматривал их как априорные метафизические понятия, которые не могут служить основанием для современной политической системы. Социальная норма заключает в себе власть, обязательную для индивидов общественную жизнь, «власть свободно исполнять обязательства, установленную ею». Источником обязательности объективного права является не государство, а высшая норма социальной солидарности, в которой определяется назначение самого государства и пределы осуществления государственной власти.

· Философское понимание права (Кант, Гегель)

  Конкретное содержание законов - всего лишь материал для поисков всеобщего критерия или принципа права, представляющего собою теоретическую абстракцию.

  Гегель нашел удачную терминологию для выявленных Кантом двух сторон понимания права, Гегель различал философское и прикладное определения права.

  Первое предназначалось для философов и законодателей, а второе - для практической юриспруденции и граждан. Прикладное понимание права - это закон, реальные нормы, гарантируемые государством. А философское понимание, которое Гегель называет также идеей права, - это свобода.

  Сравнение с естественно-правовыми концепциями. Философское понимание права близко к теории естественного права, но не совпадает и не смыкается с ней.

  Как и школа естественного права, философское понимание носит идеальный характер, исходит не из действующего права, а из того, каким право должно быть.

  Как и школа естественного права, философское понимание представляет собой элемент дуалистического восприятия права. Оно не мыслится само по себе, но только в соотношении с действующим правом.

  Философское понимание права, как и естественное право, представляет собою одно из парных понятий, вторым в данном случае является позитивное или естественное право.

В отличие от естественно-правовой школы, в философском понимании права нет детализации, которая в естественном праве может быть столь же подробной, как в позитивном. Философское понимание не содержит конкретных норм, но только общее правило, норму норм или закон законов.

  Философское понимание распространяется как на действующее, так и на естественное право. Оно лежит (применительно к действующему праву должно лежать) в основе того и другого.

· Коммуникативная (Спб) (часто критикуемая)

Поляков

Субъекты передают информацию путём реализации своих прав и обязанностей

Право характеризуется следующими признаками: всегда есть субъекты, обладающие взаимообусловленными правами и обязанностями, наличие социальнопризнанных общеобязательных правил поведения

Право – основанный на социально признанных и общеобязательных нормах коммуникативный порядок отношений, участники которого имеют взаимообусловленные правомочия и обязанности

и пр.

· Психологическая

Тард, Петражицкий

Из понятия права исключаются его сущностные и ценные составляющие. Включаются только эмпирические признаки.

Петражицкий: право – не формальная норма, а данная психическая реальность, т.е. правовые эмоции людей. Эти эмоции носят императивно атрибутивный характер, т.е. представляют собой переживания, чувства обязанности что-то сделать (атрибутивная норма). В правовых эмоциях «императивно-атрибутивные чувства тесным образом связаны. Все правовые переживания делятся на 2 вида: переживания позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного права). Они не связаны между собой. Интуитивное право выступает подлинным регулятором поведения. Оно обладает универсальным специфическим компонентом (активно-пассивные человеческие переживания – эмоции)

узко-нормативное (включаются только юридические нормы)

· Материалистическая школа (Марк, Энгельс)

· Абстрактно-нормативная (

Кельзен «Чистое учение о праве», Трубецкой

Начало берёт от общеобязательного требования чистой воли, независимо от каких-либо внешних явления, определяемых Имануилом Кантом как категорический императив. Относится к либеральному направлению, выводит понимание права из нравственности. В отличии от реалистической и социологической абстрактно-нормативная концепция способствовала ограничению судейского усмотрения и способствовала в смысле ограничения власти законом.

Право подразумевает 2 системы – мир должного и мир сущного (реалии социальной жизни). Под правом понимаются нормы6 которые необходимого рассматривать в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества, достигнутого уровня цивилизации. Кельзен исходил из того, что правовое нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям возвышающейся над государством и общество главной суверенной норме. Главная суверенная норма ( норма всеобщего долженствования ) определяет иерархическую пирамиду. Каждая норма черпает свои силы из нормы, занимающей более высокую позицию в пирамиде. С помощью нормы права обеспечивается упорядоченность и стабильность во взаимоотношениях людей посредством нормы всеобщего долженствования и проистекающей из неё остальных норм. Членам общества предписываются жестко определенные обязанности. Все члены общества ставятся в формальное равенство перед законом, создаётся правовой порядок необходимый для существования как всего общества, так и отдельных индивидов. Совокупность таких норм составляет право.

· Нормативная концепция (Байтин)

2. Позитивистский подход (юридические нормы создаются или санкционируются только государством)

· Нормативная

Байтин, Радько, Баранов, Сырых и др. (кафедра МГЮА в основном)

Право – система общеобязательных, формально определенных правил поведеия, установленных или санкционированных государством

2 подхода: классовый (орудие диктатуры господствующего класса) и обещесоциальный (средство согласования организации интересов – Ленин, Плеханов)

Признаки права: волевой характер, выражающую гос волю, обусловленную экономическими, политическими и иными условиями жизни общества, властно-регулятивный характер, нормативный характер права

· Абстрактно-нормативная, материалистическая

и естественно-правовое направление

· Естественно-правовая доктрина

· Либертарно-юридическая концепция

3. Старые школы права:

· историческая,

· естественно-правовая,

· Социологическая

· абстрактно-нормативная

новые школы права:

· либертарно-юридическая (Нерсисянц): Право- есть свобода

· коммуникативная –Поляков,

· теория солидаризма и социальных функций,

· концепция возрождённого права и пр.)

· Интегративная (Лазарев, Ершов) – сильно критикуется