Понятие и виды дистрибьюторского договора

Стремление экспортеров к расширению рынка сбыта своих товаров за рубежом, поддержание постоянного спроса на производимые товары, а также минимизация коммерческих рисков и связанных с экспортом расходов привели к возникновению наиболее эффективного средства регламентации экономических отношений по сбыту товаров на новых рынках - дистрибьюторства.

Дистрибьюторство - это форма сбыта товаров независимыми посредническими фирмами розничным торговцам и предприятиям на основе оптовых закупок у производителей.

Указанная форма предпринимательства обоснованно получила широкое распространение в мировой практике, в том числе в Российской Федерации.

Несмотря на то, что дистрибьюторский договор не поименован в ГК РФ, в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ он имеет право на существование.

Наименование соглашения, предусматривающего предоставление посреднику-дистрибьютору права на продажу, может быть следующим:

· дистрибьюторское соглашение (distributorship argeement);

· дистрибьюторский контракт (distributorship contract);

· договор о предоставлении права на продажу;

· международный дистрибьюторский контракт (international distributorship agreement);

· соглашение о сбыте.

Итак, дистрибьюторский договор представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика), осуществлять или организовывать его продвижение на определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.

В соответствии с Руководством по составлению Международных дистрибьюторских соглашений МТП (далее - Руководство МТП) выделяет следующие характерные черты данного договора:

а) в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленный за ним территории;

б) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, которому часто предоставляется исключительное право сбыта;

в) отношения устанавливаются на согласованный период; это лежит в основе сотрудничества, которое исходя из его характера, не может быть эпизодическим;

г) в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий сопровождается обычно ограничением свободы действий дистрибьютора, в частности обязательством воздерживаться от конкуренции;

д) почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответствующими товарными знаками.

Следует отметить, что преимуществом такого договора для его сторон является возможность установления не обычных договорных связей, направленных на реализацию товара, что возможно достичь путем заключения договора международной купли-продажи товаров, а системы таких связей, которая включает элементы ряда правоотношений, обеспечивающих сбыт товара. То есть дистрибьюторское соглашение является договором смешанного характера, сочетающего признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств.

ПАФД предусматривают возможность заключения трех основных видов договора дистрибуции:

1) договор исключительной дистрибуции - это договор, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять товары (продукцию) только одному дистрибьютору в пределах одной территории (п. 3 ст. 4:101 ПАФД). Особенность договора исключительной дистрибуции заключается в формировании условий для монопольной деятельности дистрибьютора на рынке определенного товара и на определенной территории. В этом случае формируется модель нарушения здоровой конкуренции на рынке данного товара;

2) договор выборочной дистрибуции - это дистрибьюторский договор, в соответствии с которым поставщик обязуется поставлять продукты, прямо или опосредованно, только дистрибьюторам, выбранным на основе определенного критерия (п. 4 ст. 4:101 ПАФД). Договор выборочной дистрибуции создает предпосылки для доминирования группы лиц, практически находящихся под единым управлением поставщика, что также влечет формирование анти конкурентной среды на рынке определенного товара и на определенной территории;

3) договор исключительной продажи - это дистрибьюторский договор, в соответствии с которым дистрибьютор обязуется приобрести товар (продукцию) исключительно от поставщика или стороны, назначенной поставщиком (п. 5 ст. 4:101 ПАФД). В этом варианте договора насыщение рынка товаром контролирует не дистрибьютор, а поставщик товара, определяя возможность приобретения определенного товара только у него лично, при этом интересы других поставщиков также могут быть существенно ущемлены. Если количество договоров исключительной продажи с одним поставщиком превысит долю рынка, занимаемую дистрибьютором совокупно выше, определенную нормами Закона "О защите конкуренции". В этом случае также существует угроза благоприятному состоянию конкурентной среды на рынке определенного товара.

 

 

10. Договор финансовой аренды (лизинга)

Согласно норме ст. 665 ГК по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в данном случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

В кодифицированном гражданском законодательстве России договор финансовой аренды (лизинга) впервые получил закрепление в нормах § 6 гл. 34 ГК. Кроме того, действует Федеральный закон от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» и значительное количество подзаконных нормативных актов.

Лизинг имеет широкое распространение в международной коммерческой практике. В настоящее время он регулируется Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. Россия – участник этой Конвенции с 1998 г. (Федеральный закон от 08.02.1998 № 16-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге»).

Основными формами лизинга являются внутренний лизинг и международный лизинг (п. 1 ст. 7 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)».

Сторонами в договоре лизинга являются арендодатель (лизингодатель) и арендатор (лизингополучатель). Как следует из нормы ч. 2 ст. 665 ГК, договор лизинга может преследовать только предпринимательские цели, поэтому сторонами в нем могут быть лишь субъекты, осуществляющие коммерческую деятельность, в том числе и некоммерческие юридические лица в тех пределах, в которых они могут осуществлять такую деятельность.

Поскольку действующим законодательством договор лизинга отнесен к договорам аренды и сторонами в нем являются юридические лица, форма этого договора должна быть письменной. Договор лизинга недвижимого имущества подлежат государственной регистрации (ст. 609 ГК).

Срок договора лизинга определяется по усмотрению сторон в соответствии с правилами ст. 610 ГК.

Существенными условиями договора лизинга являются условия об объекте лизинга, о продавце этого объекта и об исключительно предпринимательской цели использования объекта лизинга.

Одним из основных признаков, отличающих договор лизинга от иных разновидностей договора аренды, служит обязанность арендодателя купить указанное арендатором имущество у продавца, определенного арендатором (ч. 2 ст. 665 ГК). Однако договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем (ч. 2 ст. 665 ГК).

Для исполнения договора лизинга характерны некоторые особенности. Так, исполнение данного договора арендодателем начинается с приобретения им указанного арендатором объекта лизинга у выбранного им продавца по договору купли-продажи. При этом арендодатель обязан уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу (ст. 667 ГК). Сообщение продавцу сведений о лице, которому передается в аренду объект лизинга, необходимо потому, что в силу закона к арендатору (лизингополучателю) переходят права требования по договору купли-продажи. При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные ГК для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя. В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы (п. 1 ст. 670 ГК).

Лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также осуществляет капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Договором лизинга может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока договора лизинга или до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон. Федеральным законом могут быть установлены случаи запрещения перехода права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю (ст. 19 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)»).

Важной обязанностью арендатора (лизингополучателя) является осуществление лизинговых платежей.

Лизингодателю принадлежат контрольные права. Он имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров.

При прекращении договора лизинга применяются общие положения о возврате арендованного имущества арендодателю (ст. 622 ГК).

 

11. Рассмотрим классификации нетипичного договора.

Первая классификация нетипичных договоров была кодифицирована в Дигестах Юстиниана I в VI в. н. э. безымянные контракты делились на 4 группы. В последствие они были закреплены в гражданском законодательстве как самостоятельный тип договора. В дальнейшем развитие данного института было связано с присутствием в нормативных актах принципа свободы договора, а деления нетипичных договоров не существовало. Классификация нетипичных договоров существовала и в советском праве. определял 7 видов нетипичных договоров: релятивные, парадоговоры, разнородные договоры, конклюдентные, аформальные, трансформированные, договоры с третьими лицами. Данная классификация создавалась по признаку нетипичности договора. Если в римском праве деление нетипичных договоров закреплялось законодательно, то в советском, как и российском праве только в научных исследованиях [4, с. 124].

выделяет три группы, которые детально регламентируют элементный состав. Первая группа – абсолютных нетипичных договоров, не предусмотренных и не урегулированных гражданским законодательством. В качестве примера из современной юридической практики сюда относятся обязательства с нематериальным содержанием (договор об использовании голоса человека), договор об установлении «заранее оцененных убытков». Согласно которому, один участник обязывался не причинять телесных повреждений другому. Если первый участник нарушал обязательство, он был обязан выплатить согласованную и установленную компенсацию. Вторая группа – договоры, указанные в законодательстве косвенно. В сфере имущественных отношений к этой группе можно отнести договор преимущественной купли-продажи, где продавец-поставщик обязуется направлять свое предложение избранному им покупателю. Третья группа – относительно нетипичные договоры, где возможность заключения и название определяет законодательство, а юридическое содержание – участники правоотношения. Например, договор о прохождении студентами практики, заключаемый между образовательным учреждением и профильной организацией [3, с. 51–53]. Данные классификации можно считать условными, так как цивилисты не определили круг признаков нетипичного договора, который служит основой для выделения в рамках единого целого различных типов (видов) договоров. Признак, требующий формирования типа договора со специфической правовой базой, объединяет все договоры, обладающие этим признаком. Объединение договоров в определенный тип позволяет создать механизм правового регулирования.

Получить полный текст

 

Однако другой цивилист указывает, что модель данного договора не может быть разделена по классификационным признакам четырех договорных типов: передача имущества, выполнение работ и оказание услуг, учреждение предприятий. Автор приводит примеры неурегулированных новых договоров в каждой из групп, выделяя унитарные непоименованные договоры и непоименованные смешанные [1, с. 81–82].

Принятой схемой правового регулирования данного института является позиция доктора юридических наук, который предлагал к непоименованным договорам применять, прежде всего, нормы сходного типа договоров, а при его отсутствии – нормы, регулирующие гражданско-правовые договоры. Если аналогия закона и общие нормы обязательственного права не приводят к желаемым результатам, остается последняя возможность – воспользоваться аналогией права, т. е. вынести решение исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности, справедливости [2, с. 409].

В советский период существовали споры о том, какие нормы и в какой последовательности подлежат применению в отношении непоименованных договоров., профессор гражданского права, вывел следующий алгоритм применения норм: общие нормы обязательственного права, нормы сходного поименованного договора, аналогия права. полагал что, к договорам, имеющим сходные черты с другими договорами, подлежат применению правила относящиеся к этим договорам, а новые непоименованные договора регулировать аналогией закона, затем права [2, с. 410].

в своей диссертации выводит следующий порядок применения норм права. Сначала используются общие положения об обязательствах, при недостаточности норм следует обратиться к общим положениям о договоре, он указывает, что этими действиями следует ограничиться [6, с. 71].

в своей работе о смешанных и нетипичных договорах предлагает изучить условия непоименованного договора, для установления соответствия действующему законодательству, в связи с чем применению, по его мнению, подлежат общие положения о сделках, затем об обязательствах и только после о договорах. Наличие признаков типичного договора, дает основание применения к нему соответствующих норм, не противоречащих специфике непоименованного договора. В тоже время, по его мнению, они могут регулироваться деловыми обыкновениями, а также непосредственно его условиями, согласованными сторонами, при условии их непротиворечия общим положениям обязательственного права [5, с. 18].

Согласно ГК РФ нетипичные договоры, не имеющие общих признаков с другими договорами, регулируются главами о сделках (гл. 9), обязательствах (гл. 21–26) и договорах (гл. 27–29). К абсолютно нетипичным договорам следует применить аналогию права. В случае если данный договор имеет признак одной из известных конструкций, регулируется нормами подобных отношений в сходном договоре. Используя нормы сходных правоотношений, необходимо выяснить, насколько эти нормы соответствуют специфике нетипичного договора, его признакам. К общим положениям обязательственного права следует обращаться при отсутствии подходящей нормы в сходных отношениях, также при явной несовместимости отношений регулируемых и фактических [1, с. 171–173].

Таким образом, мы выяснили, что нетипичный договор – договор, возникающий из фактических отношений, с особым проявлением элементов договора, не имеющий нормативно правового обеспечения. Признаки, характеризующие данный договор, указывают на его особое волеизъявление, неурегулированность законодательством, особый элементный состав, схожий с типичными договорами, побочность отношений. При правовом регулировании нетипичного договора применяются следующие правила: сходный типичный договор, общие положения обязательственного права, аналогия права, также возможно использование обычаев делового оборота для нетипичных договоров с предпринимательским характером. Основанием для деления нетипичных договоров отраженных в статье, является правовая сущность, «принцип результата», признаки нетипичности. В современном законодательстве всегда будут возникать нетипичные договоры, так как экономическая жизнь и деловой оборот всегда шире закрепленных в законодательстве правовых форм. Набор поименованных договоров всегда, в любой стране отстает от потребностей оборота. Такое отставание закона от жизни неизбежно, поскольку всякий акт, посвященный гражданским правоотношениям, отражает потребности практики, которые определяются лишь на момент его издания.