Глава 3. Выбор организационно-правовой формы бизнеса

Выбор организационно-правовой формы бизнеса ¾ одно из важнейших решений в процессе создания нового предприятия. Анализ деятельности фирмы и его результаты имеют смысл только в том случае, если учредители намерены осуществлять свою деятельность строго в рамках закона и преследуют цель создания длительно функционирующего развивающегося и устойчивого по отношению к изменяющимся условиям предприятия.

Кроме того, предполагается, что предприятие создается за счет ограниченных собственных средств учредителей, заинтересованных в сохранности и приумножении этих средств.

Выбирая организационно-правовую форму, необходимо учитывать следующие основные факторы:

1) уровень и объем возможных прав и обязательств, которые зависят от профиля и содержания будущей предпринимательской деятельности, возможного круга партнеров, существующего в стране законодательства;

2) минимальный размер и порядок формирования начального капитала;

3) особенности процедуры применения важнейших решений;

4) максимальное число собственников предприятия;

5) степень имущественной ответственности учредителей в случае финансового краха предприятия;

6) порядок распределения доходов предприятия;

7) основание выбора по всем указанным выше параметрам на предпринимательском праве.

Предпринимательское право ¾ важнейшая составная часть хозяйственного права. Оно образует законодательную основу функционирования предприятий и развития предпринимательства.

Этот перечень может дополняться и изменяться с учетом опыта лиц, принимающих решения, и намечаемых ими целей.

Состав организационно-правовых форм предпринимательства в Российской Федерации представлен на рис. 3.1. Они различаются рядом признаков, основными из которых являются:

· степень необходимости владельца капитала лично участвовать в управлении и производственной деятельности предприятия;

· степень имущественной ответственности граждан, осуществляющих предпринимательство, собственников капитала коммерческой организации перед кредиторами;

· возможность и порядок возврата средств, вложенных в уставный (складочный) капитал организации.

Рис. 3.1. Состав организационно-правовых форм
предпринимательства в Российской Федерации

3.1. Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Частное предпринимательство (ЧП) можно осуществлять или на основе создания индивидуального (единоличного) предприятия или же через создание предприятий в форме товариществ или обществ.

Частное индивидуальное предприятие является собственностью одного человека, несущего полную ответственность как за ведение бизнеса, так и за последствия, связанные с этой деятельностью. Организационно-правовая форма такого предприятия построена на основе закона о собственности гражданина, его учредителем и собственником является одно физическое лицо; как правило, учредитель самостоятельно осуществляет руководство таким предприятием, но он вправе в установленном порядке заключить контракт с другим физическим лицом, приглашаемым на должность директора предприятия или бухгалтера.

При продуманной организации учредитель может не принимать никакого участия в деятельности предприятия, но участвовать в доле его прибыли.

Форма частного предприятия удобна для создания небольших предприятий, контор, магазинов, салонов, других организаций бытового и производственного назначения.

Уставный фонд частного индивидуального предприятия образуется из средств, внесенных учредителем на расчетный счет предприятия в сроки, установленные действующим законодательством.

Имущество частного предприятия формируется за счет вкладов учредителя и участников предприятия, а также за счет вкладов лиц, участвующих в его прибыли.

Трудовая деятельность на частном предприятии осуществляется как самим учредителем, так и гражданами на основе трудовых договоров. При найме рабочим обеспечиваются оплата и условия труда, а также другие социально-экономические гарантии, предусмотренные действующим законодательством.

Частное предприятие имеет свой расчетный счет, самостоятельный баланс, открывает валютный счет. Имущество предприятия учитывается на балансе в размере, определяемом по действующим и договорным ценам.

Если собственник принял решение о найме директора, следует помнить, что в уставе, либо в контракте с директором должны быть четко разграничены компетенция директора и компетенция собственника, дабы избежать лишних вопросов.

В принципе возможны любые варианты структуры управления предприятием; они в равной мере зависят от таких факторов, как численность, характер производства, уровень квалификации и компетенции собственника.

При рассмотрении организационно-правовой формы предприятия необходимо иметь в виду, что частное предпринимательство может осуществляться на индивидуальной и коллективной основе.

Индивидуальное предпринимательство предполагает определенную форму экономической активности от своего имени и под личную ответственность, которая в данном случае трактуется как полная и неограниченная. Это означает, что индивидуальный предприниматель отвечает по неисполненным долговым обязательствам или нанесенному ущербу не только имуществом предприятия, но и своим собственным, которое может быть даже конфисковано на основе судебного решения. Именно в этом проявляется рисковая форма такого типа предпринимательства. Однако, несмотря на это обстоятельство, множество частных предприятий в мире относится именно к категории индивидуальных. Что при этом движет деловыми людьми? Видимо, и психологическое ощущение, и относительно полная свобода действий, и возможность принятия решений по собственному усмотрению.

Коллективное предпринимательство осуществляется через объединение лиц или капиталов и ведется от имени предприятия, подразумевает коллективную ответственность и коллективный доход, делимый между участниками. Коллективное предпринимательство предполагает определенную форму кооперации, под которой понимается объединение лиц или капиталов.

Коллективное предпринимательство может осуществляться на уставной или договорной основе. Уставная форма подразумевает ограничение ответственности положениями, указанными в уставе предприятия как основном документе правового характера, не противоречащем действующему законодательству. Объединение капиталов на уставной основе связано с суммированием средств, под которыми понимается капитал (в основном в денежной или имущественной форме), иногда ¾ интеллектуальная собственность. Такая форма предпринимательства не предполагает объединения деятельности самих лиц, принявших решение об объединении средств.

Договорная основа обычно связывается с неограниченной ответственностью и не подразумевает, как правило, государственной регистрации, а, следовательно, и приобретения предприятием статуса юридического лица.

 

Хозяйственные товарищества

Увеличение капитала, используемого в предпринимательской деятельности, увеличение интеллектуального потенциала предпринимателей может быть обеспечено созданием хозяйственных товариществ, которые делятся на полные товарищества и товарищества на вере.

Полным товариществом признается такое, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ГК РФ, ст. 69). При этом кредитор может предъявить имущественное требование в полном объеме как одновременно ко всем участникам, так и к любому из них. Минимальное количество товарищей ¾ двое, максимальное ¾ не ограничено. Если по каким-либо причинам остается один участник, полное товарищество преобразуется в хозяйственное общество или ликвидируется. Складочный капитал полного товарищества должен быть не менее 100-кратного минимального размера оплаты труда на дату подачи на регистрацию учредительных документов. Участник полного товарищества вправе выйти из него с выплатой стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, или с получением соответствующей части имущества в натуре.

Возможны следующие варианты ведения дел полного товарищества:

· каждый участник самостоятельно ведет хозяйственную деятельность от имени товарищества;

· участники совместно ведут дела, т. е. все сделки от имени товарищества совершаются не иначе, как на основе совместного решения всех участников;

· ведение дел поручается одному из участников - управляющему; остальные участники могут совершать от имени товарищества какие-либо сделки только по доверенности управляющего.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов участников. При этом каждый имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.

Товариществом на вере признается такое, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ГК РФ, ст. 82).

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества, а также управление и ведение дел в товариществе на вере такие же, как в полном товариществе.

Основной недостаток товариществ ¾ риск имущественной ответственности полных товарищей. В товариществах на вере появляются вкладчики, для которых такой риск исключен. Коммерческие организации, состоящие только из вкладчиков, именуются обществами, разновидностями которых в Российской Федерации выступают общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество.

 

Хозяйственные общества

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ГК РФ, ст. 87). Уставный капитал общества должен быть не менее 100-кратного минимального размера оплаты труда на дату подачи на регистрацию учредительных документов.

Высшим органом управления ООО является общее собрание его участников. В обществе создается коллективный или единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подчиненный общему собранию участников общества.

Участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам данного общества, а также третьим лицам в соответствии с условиями, предусмотренными уставом общества. Если в соответствии с уставом отчуждение доли участника третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества, в порядке, способом и в сроки, предусмотренные учредительными документами общества.

Участники общества с ограниченной ответственностью, освобождаясь от риска полной имущественной ответственности, присущей участникам полного товарищества, ограничивают возможность привлечения заемных средств размером уставного капитала ООО. Частичная компенсация этого ограничения возможна принятием членами общества дополнительной ответственности, что получает отражение в наименовании его организационно-правовой формы ¾ «общество с дополнительной ответственностью».

Обществом с дополнительной ответственностью (ОДО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества несут ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества (ГК РФ, ст. 95). Управление ОДО, права его участников в период деятельности общества ¾ такие же, как в обществе с ограниченной ответственностью.

Выход одного или нескольких участников из общества с ограниченной ответственностью или из общества с дополнительной ответственностью может привести к свертыванию производства, принадлежащего обществу, или к его ликвидации. От этого застраховано предприятие, принадлежащее акционерному обществу.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций¹; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ГК РФ, ст. 96).

Акция ¾ специфичный документ, удостоверяющий внесение акционерного вклада в уставный капитал АО. Количество акций соответствует количеству минимальных вкладов, формирующих уставный капитал. Обозначенная на акции стоимость соответствует стоимости минимального вклада, а суммарная стоимость, обозначенная на акциях, ¾ оценке уставного капитала.

Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми. АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, установленных законом и иными правовыми актами. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (ЗАО). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их приобретение неограниченному кругу лиц.

Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а ЗАО ¾ не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Акционерное общество может выпускать простые (обыкновенные) и привилегированные акции, дающие различные права их владельцам.

Обыкновенная акция предоставляет ее владельцу право голоса при решении вопросов на общем собрании, право на получение дивидендов и части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами при ликвидации общества, а также право на получение от общества информации о его деятельности.

Собственники привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, кроме случаев, предусмотренных федеральным законом «Об акционерных обществах». Однако они имеют ряд преимущественных имущественных прав при получении дивидендов, при ликвидации АО и в иных случаях, предусмотренных законом и уставом АО.

Важнейшей особенностью акции, в отличие от иных форм долговых обязательств, является то, что ее стоимость акционерным обществом не погашается, внесенный пай ни в каком случае не подлежит отчуждению. Акционерный капитал неделим. Приобретая обязательственные права, акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью акционерного общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В этом главная особенность акционерных обществ. Именно возможность вовлечения в производство крупного капитала при ограниченной ответственности собственников-акционеров, невозможность изъятия внесенного пая каким-либо совладельцем обеспечили широкое распространение акционерных обществ. Акция существует столько же времени, сколько существует акционерное общество, хотя за этот период может многократно смениться ее владелец.

Акция имеет номинальную (обозначенную) стоимость, соответствующую определенной величине реального капитала в оценке на момент эмиссии. В последующие периоды номинальная стоимость акции, как правило, совершенно не отражает стоимость соответствующей части реального капитала. Кроме того, акция как ценная бумага имеет рыночную стоимость, определяемую: а) соотношением спроса и предложения на капитал; б) величиной доходности (выплачиваемого дивиденда); в) уровнем банковского процента. Не выполняя никаких функций в процессе движения промышленного капитала, не участвуя в процессе производства и создания прибыли, акция дает ее владельцу право на присвоение части последней. Будучи бумажным двойником ¾ искаженным отражением реального капитала, акция живет своей обособленной жизнью, является финансовым активом рынка ценных бумаг ¾ «фиктивным капиталом». Акция выступает одним из инструментов особой сферы экономики ¾ рынка ценных бумаг.

Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров. Для общего руководства деятельностью в АО создается совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).