Особенности заключения толлинговых и СВОП контрактов.

Толлинговый контракт (контракт на переработку предоставляемых иностранной компанией материальных ресурсов) представляет собой контракт, в котором переработчик обязуется изготовить для заказчика из приобретённого им материала посредством переработки определённую продукцию, а заказчик обязуется оплатить переработчику за изготовление продукции согласованную стоимость переработки (в частности, расходы по заработной плате при переработке) и принять продукцию.

Под переработкой понимается любая обработка или переработка материала до состояния новой продукции. При этом в качестве исходного материала может выступать как сырьё, так и полуфабрикат или готовое изделие.

Обрабатываемый или перерабатываемый материал является собственностью заказчика.

Переработчик получает от заказчика за изготовление продукции вознаграждение за переработку, поскольку он продукцию продать не имеет права и не может отразить свои затраты на переработку в цене продажи.

Заказчиком является компания, передающая материал в переработку, т. е. поручающая переработчику изготовить продукцию из приобретённого ею материала. При этом безразлично, является ли материал собственностью заказчика или третьего лица.

Переработчик, также иногда называемый изготовителем, предпринимателем, обработчиком или подрядчиком, - это компания, перерабатывающая предоставленный заказчиком материал. Даже если она осуществляет переработку не самостоятельно, т. е. не на своём производственном предприятии, а использует для этого третье лицо, она является по отношению к заказчику переработчиком (по отношению к третьему лицу, которое проводит для неё переработку, она, со своей стороны, является заказчиком).

Вбольшинстве стран заключение толлинговых контрактов регулируется Гражданскими кодексами как заключение договоров подряда. Характерным для толлинговых контрактов и решающим критерием, отличающим их от других контрактов, является предоставление заказчиком материала. От качества, количества материала, а также его бесперебойных поставок в нужные сроки другими партнёрами зависит выполнение переработки, поэтому все эти аспекты оговариваются в контракте подробно.

Сроки, к которым должна быть изготовлена продукция, оговариваются в контракте и определяются в зависимости от срока поставки приобретаемого заказчиком материала и необходимого времени для самой переработки.

Чтобы обеспечить постоянную загрузку своего производства, переработчик часто обязуется создать склад с определённым количеством сырья. В случае, если требуются вспомогательные и производственные материалы, они иногда могут быть предоставлены переработчику заказчиком за оплату или взаиморасчёт.

Для вывоза готовой продукции в контрактах подробно описываются соответствующие условия. Это касается не только способа транспортировки, но и упаковки, маркировки, а также сортировки, связки и т.д. Кроме того, оговаривается, кто несёт транспортные расходы и оплачивает таможенные пошлины.

В некоторых контрактах согласовывается также порядок приёмки продукции.

Современной экономике свойственны значительные колебания цен на многие виды товаров. Производители и потребители заинтересованы в создании эффективных механизмов, способных защитить их от неожиданных изменений цен и минимизировать неблагоприятные экономические последствия. Форвардные и биржевые фьючерсные контракты традиционно считаются финансовыми инструментами, направленными на хеджирование (страхование) экономических рисков. Однако эти контракты не всегда отвечают потребностям участников рынка.

Начиная с середины 70-х годов XX в. на финансовых рынках США получили распространение сделки своп, который в настоящее время составляет основу рынка. Рынок свопов еще очень молод, хотя на нем уже действуют специализированные фирмы-посредники. Юридические аспекты деятельности этого рынка разрабатываются созданной в 1985 г. Международной ассоциацией дилеров, специализирующейся на процентных и валютных свопах, International Swap Dealers Association, ISDA. Первая сделка своп была заключена в августе 1976 г. в США с участием Continental Illinois Limited и Goldman Sachs. Возникновение нового финансового рынка, сопровождаясь спорами о правовой природе сделок своп, а также о применимости к ним норм о пари, позволявших признать сделку недействительной, потребовало адекватного правового регулирования. Отмеченные аналогии позволяют снять вопрос об уникальности российской ситуации в части не проработанной терминологии и противоречивой судебной практики.

Своп – это не биржевой контракт. Основное место на рынке свопов занимаю коммерческие банки (своп - банки). Своп относится к классу срочных сделок, т.к. они заключаются на какое-то время (на насколько лет). Они не обращаются на биржах и не являются биржевыми сделками. Основным типом контрактов, заключаемых на внебиржевом рынке, являются краткосрочные валютные свопы, на биржевом рынке процентные контракты (фьючерсы и опционы на госблигации и депозитные ставки) Однако в последнее время валютные фьючерсы активно вытесняются контрактами своп. Еще одна сфера применения свопа - межрыночный арбитраж.

Под свопом (swap (англ.) – обмен) в общем случае понимается двухсторонний форвардный контракт, по которому стороны соглашаются обмениваться периодическими платежами в течение заранее определенного времени и в соответствии с заранее определенными правилами (формулами). Своп может быть заключен без посредника или с его участием. Освободиться от ранее взятых обязательств по сделке своп можно путем прекращения контракта по взаимному соглашению сторон, посредством продажи свопа или заключения на вторичном рынке обратной сделки своп. Особая правовая природа контрактов своп делает их отличными от фьючерсных и форвардных контрактов.

Контракт своп по праву США определяется как соглашение между сторонами, направленное на обмен денежными платежами, основанными на различных процентных ставках, биржевых котировках или ценах, исчисленных на основании денежной суммы, зафиксированной в договоре. Цели, с которыми заключаются свопы: улучшение структуры активов по срокам или качеству; снижение (хеджирование) рисков неблагоприятного изменения процентных ставок и валютных курсов, а также издержек; получение прибыли (например, займы в разной валюте и/или под разные процентные ставки, фиксированные или "плавающие"); перенос позиции при осуществлении спекулятивных операций на валютном и денежном рынках.
Сделки своп можно классифицировать по различным основаниям. В зависимости от того, в отношении какого имущества заключается контракт, можно выделить:

- процентный своп (interest rate swap) в отношении условной денежной суммы, на которую начисляются платежи, предусмотренные договором;

- валютный своп (currency swap) в отношении валюты;

- товарный своп (commodity swap) в отношении какого-либо товара;

- своп на ценные бумаги (equity swap).

Суть процентного свопа заключается в том, что одна из сторон контракта обязуется выплачивать фиксированную процентную ставку в обмен на получение от другой выплат по плавающей ставке. Сторона, которая производит фиксированные выплаты по свопу, называется покупателем свопа, а противоположная сторона – продавцом свопа. Стороны обмениваются только процентными платежами, но не номиналами. Целью создания процентного свопа была в первую очередь возможность проведения арбитражных операций между рынком капиталов и денежным рынком, а также для хеджирования открытых позиций.

Допустим, компания, эмитировавшая облигацию с фиксированным купоном, ждет падения процентных ставок. В таком случае она постарается осуществить своп на обязательство с плавающей ставкой для снижения объема последующих выплат по кредиту. Контрагентом такой своповой сделки является компания, выпустившая обязательство с плавающей ставкой, которая в ближайшем будущем, напротив, предполагает рост процентной ставки. Тогда, с ее позиций, фиксация будущих выплат по взятым займам снизит долговую нагрузку.

В договоре по процентному свопу указывается: срок договора; основная сумма, с которой будут начисляться проценты; дата первого фиксирования величины процентной ставки; дата последнего фиксирования величины процентной ставки; периодичность начисления платежей.

Содержание валютного свопа включает в себя:

покупку и одновременную форвардную продажу валюты (или, наоборот, продажу валюты и одновременную форвардную покупку);

предоставление кредита в разных валютах;

обмен обязательств, выраженных в одной валюте, на обязательства в другой валюте.

Первый вид свопа означает покупку валюты на условиях спот (по текущему курсу) с одновременной форвардной продажей этой валюты или же продажу валюты на условиях спот с одновременной форвардной покупкой ее.

Валютный своп означает подписание в одно и то же время двух отдельных контрактов по обмену валюты. Эти контракты имеют противоположную направленность и различные даты расчетов. По одному контракту первая валюта будет приобретена в обмен на вторую валюту с поставкой в определенный срок. По второму контракту первая валюта будет продана в обмен на вторую валюту с поставкой в другой срок.

Валютный своп с кредитом состоит в получении кредита в одной валюте, а погашении его в другой валюте.

Суть товарных свопов заключается в том, что в определенные интервалы времени фиксированная сумма денег обменивается на сумму денежных средств, подверженную колебанию. В качестве примера рассмотрим сделку своп между продавцом и покупателем алюминия, выступающими в качестве хеджеров, с участием банка-посредника. Такая сделка позволяет производителю алюминия защитить себя от последствий понижения цены, а потребителю - предотвратить неблагоприятные последствия, связанные с увеличением цены. Обычно своп подразумевает заключение двух самостоятельных контрактов.

По первому контракту банк обязуется перечислять продавцу в течение всего срока договора фиксированные суммы за определенное количество алюминия, продавец же должен перечислять банку суммы, основанные на плавающей ставке. В результате производитель продает алюминий по фиксированной цене и предотвращает негативные последствия, связанные с уменьшением цены, а банк защищает свои интересы от изменения цен путем заключения второго контракта с потребителем. В случае повышения цены на алюминий разница между увеличившейся и фиксированной ценами перечисляется банку за предоставление гарантий сбыта товара по фиксированной цене.

В силу второго контракта покупатель обязуется выплачивать банку фиксированные платежи за установленные партии алюминия, банк же обязан перечислять потребителю платежи, основанные на меняющейся ставке. Такое правовое оформление отношений между сторонами позволяет банку "закрыть" свою позицию по выплате платежей, основанных на меняющейся ставке. Покупатель, в свою очередь, защищает себя от последствий повышения цен на алюминий. В случае понижения цены выгода, которую мог бы получить потребитель, перечисляется банку за предоставление услуг.

Неблагоприятные последствия, которые могут возникнуть в связи с колебаниями цен на наличном рынке, сглаживаются платежами по контракту своп. Так, производитель, продающий алюминий по более низкой цене на наличном рынке товара, чем та, которая зафиксирована в договоре своп, получает от банка разницу между фиксированной ценой и ценой, основанной на меняющейся ставке. В случае повышения цены производитель платит разницу банку. И наоборот, если покупатель приобретает алюминий по более высокой цене на рынке наличного товара, то он получает по контракту своп разницу от банка. Если цена на наличном рынке уменьшается, то потребитель выплачивает разницу банку.

Как правило, своп контракты имеют краткосрочный характер.