Порядок создания юридических лиц.

Образование коммерческих организаций проходит в несколько стадий:

1) инициатива образования, которая исходит от учредителей;

2) подготовка учредительных документов;

3) согласование наименования создаваемой коммерческой организации с регистрирующим органом;

4) формирование уставного (складочного) капитала;

5) государственная регистрация.

Рассмотрим эти стадии более подробно.

Учредители коммерческой организации. Действующие правовые нормы предусматривают особенности состава и количества учредителей коммерческой организации в зависимости от правовой формы. Учредителями (участниками) полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Учредителями (участниками) хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть физические лица, коммерческие и некоммерческие организации. Производственный кооператив может быть учрежден только физическими лицами, унитарное предприятие - физическим лицом или организацией со статусом юридического лица. Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено правовыми нормами. Кроме того закон может закреплять запрет или ограничение на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах. Так, государственный служащий не вправе принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных нормами права. К таким случаям относится, например, участие представителя государства в работе органов управления хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь либо административно-территориальным единицам.

Минимальное количество учредителей хозяйственного общества – два (один – в случае преобразования государственных УП в ОАО, один участник также предусмотрен проектом изменений в закон «О хозяйственных обществах», принятие которого планируется в 2013 году), товарищества - два, производственного кооператива - три. Унитарное предприятие учреждается исключительно одним лицом. Количество участников закрытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью не должно превышать пятидесяти.

Что же касается правовой формы коммерческой организации, то в отдельных случаях учредители могут выбрать не любую, а специально закрепленную в законодательстве правовую форму создаваемой организации. Например, банк может создаваться только в форме акционерного общества, фондовая биржа - в форме открытого акционерного общества и т.д.

Учредительные документы. В соответствии с избранной учредителями правовой формой коммерческой организации ее учредительными документами являются устав либо учредительный договор. В учредительных документах организации должны определяться наименование организации, место ее нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью, а также содержаться иные сведения, предусмотренные ГК и законодательством об организациях соответствующего вида (ч. 1 п. 2 ст. 48 ГК). Кроме того в предусмотренных законодательными актами случаях в учредительных документах коммерческих организаций должен быть определен предмет их деятельности. Учредительными документами коммерческих организаций может быть предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда в соответствии с законодательными актами это не является обязательным, т.е. по желанию учредителей. В этом случае при изменении заявленных видов деятельности организация вправе (по своему усмотрению) обратиться за государственной регистрацией изменений и (или) дополнений, вносимых в ее устав (учредительный договор).

Учредительный договор заключается учредителями коммерческой организации в простой письменной форме путем составления единого документа и относится к группе договоров о совместной деятельности. В учредительном договоре учредители (участники) обязуются создать организацию, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности. Кроме сведений, указанных в ч. I п. 2 ст. 48 ГК, в учредительном договоре организации должны определяться также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, выхода участников из ее состава и иные сведения, предусмотренные законодательством об организациях соответствующего вида. По согласию учредителей (участников) в учредительный договор могут быть включены и другие условия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя организации, выступающей в качестве учредителя, скрепляется печатью этой организации. Учредительный договор является единственным учредительным документом для хозяйственных товариществ.

Устав, по общему правилу, утверждается собственником имущества (учредителями, участниками), определяет правовой статус организации и является единственным учредительным документом для хозяйственных обществ, унитарных предприятий, производственных кооперативов. Устав определяет сферу деятельности организации, ее права и обязанности. Кроме того в уставе ОДО указывается размер субсидиарной ответственности участников общества по его обязательствам.

Порядок согласование с регистрирующим органом наименования коммерческой организации определен нормами Положения о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций, утвержденного Постановлением Совета Министров от 5 февраля 2009 г. № 154, Постановления Министерства юстиции от 5 марта 2009 г. № 20 «О согласовании наименований юридических лиц». Согласование наименования осуществляется по представлении заявителями документов, перечисленных в п.3 Положения как при личном обращении заявителя с соответствующим заявлением, при направлении заявления с приложением необходимых документов по почте так и посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (http://egr.gov.by/egrn/index.jsp?content=eJurReorgCreate). До обращения в регистрирующий орган заявитель может проверить выбранное наименование с помощью перечня согласованных (зарезервированных) наименований юридических лиц, размещаемого Министерством юстиции в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте Министерства юстиции.

Согласование наименования посредством веб-портала ЕГР не распространяется на следующих юридических лиц

· банки, небанковские кредитно-финансовые организации (Национальный банк Республики Беларусь);

· страховые организации, страховые брокеры, объединения страховщиков (Министерство финансов Республики Беларусь);

· коллегии адвокатов, адвокатские бюро, организации, обеспечивающие проведение медиации (Министерство юстиции Республики Беларусь);

· фонды (Министерство юстиции Республики Беларусь или главные управления юстиции облисполкомов, Минского горисполкома).

По результатам рассмотрения предложенных наименований заявителю выдается справка о согласовании наименования (одного из предложенных вариантов наименований), на которой проставляется штамп регистрирующего органа.

Формирование уставного фонда. Имущественной основой деятельности вновь создаваемой коммерческой организации является имущество, внесенное учредителями в уставный фонд. Уставный фонд представляет собой указанную в учредительных документах денежную оценку совокупности вкладов (долей, акций по номинальной стоимости, паевых взносов) учредителей организации. Уставный фонд делится на доли. В свою очередь, доля участника общества (товарищества) соответствует соотношению номинальной стоимости его вклада и уставного фонда общества (товарищества) и определяет объем имущественных и неимущественных прав участника. Указание на то, что уставный фонд хозяйственных обществ и товариществ делится на доли учредителей (участников), имущество производственного кооператива - на паи его членов, не означает наличие долевой собственности. Собственником имущества, внесенного в уставный фонд коммерческой организации (за исключением унитарного предприятия, так как уставный фонд как часть имущества унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределен по вкладам (долям, паям), становится сама организация. Исключение составляют случаи, когда в качестве вклада в уставный фонд передается право пользования имуществом. В таком случае собственником остается учредитель.

В качестве вклада в уставный фонд коммерческой организации могут быть внесены вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие оценку их стоимости.

Неденежные вклады в уставный фонд общества подлежат оценке стоимости и экспертизе достоверности оценки стоимости. Согласно действующему законодательству оценка и экспертиза является обязательными. При этом оценка может быть внутренней или независимой - этот вопрос заявитель решает самостоятельно (п. 21 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента от 13.10.2006 № 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь). В случае проведения независимой оценки стоимости вносимого в уставный фонд коммерческой организации неденежного вклада экспертиза достоверности этой оценки не проводится (п.7 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента от 16.01.2009 г. в ред от 24.01.2013 г.).

Возможность оценки стоимости и передачи от одного лица другому определяют способность имущества обеспечивать требования кредиторов будущей коммерческой организации.

Для аккумуляции денежных средств, предназначенных для формирования уставного фонда, учредителям вновь создаваемых организаций открывается временный счет.

Уставный фонд коммерческой организации определяет минимальный размер ее чистых активов, которые являются определенной гарантией прав кредиторов. В этой связи, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов коммерческой организации окажется менее уставного фонда, такая организация обязана в установленном порядке уменьшить свой уставный фонд до размера, не превышающего стоимости ее чистых активов. В случае уменьшения стоимости чистых активов коммерческой организации, для которой законодательством установлен минимальный размер уставного фонда, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда такая организация подлежит ликвидации в установленном порядке (п. 3 ст. 47¹ ГК).

Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением коммерческих организаций, создаваемых в форме акционерных обществ, а также коммерческих организаций, для которых в законодательстве закреплены минимальные размеры уставных фондов.

Объявленный в уставе (учредительном договоре) уставный фонд коммерческой организации должен быть сформирован в течение двенадцати месяцев с даты государственной регистрации этой организации, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен уставом (учредительным договором).

Государственная регистрация - это сложный юридический акт, включающий в себя принятие уполномоченным должностным лицом регистрирующего органа решения о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности и внесение в ЕГР записи о государственной регистрации данного субъекта с присвоением ему соответствующего регистрационного номера. Р егистрирующими органами в Республике Беларусь являются: областные исполнительные комитеты, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский городские исполнительные комитеты, Национальный банк, Министерство финансов, администрации свободных экономических зон.

Выбор регистрирующего органа определяется рядом критериев: сфера деятельности субъекта хозяйствования (банковская деятельность, страхование), место нахождения хозяйствующего субъекта (территория, имеющая либо не имеющая статус свободной экономической зоны) и т.д.