Таким образом, достаточно отсылки к кредитному договору, обеспечиваемому залогом, или даже, в более общем виде, указания на кредитные отношения между конкретным банком и компанией-заемщиком.

Стороны могут предусмотреть в договоре залога условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. При этом, если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания.

С 1 января 2015 года в договоре залога, залогодателем по которому является предприниматель, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего имущества залогодателя или определенной части его имущества либо на залог имущества определенных рода или вида.

Существуют требования по государственной регистрации отдельных видов залога, а также по учету в реестре уведомлений о залоге движимого имущества, который ведется органами нотариата. Государственной регистрации традиционно подлежит залог недвижимого имущества (ипотека), а также такой новый вид залога, как залог прав участника ООО. Залог ценных бумаг регулируется законодательством о ценных бумагах и предполагает необходимость совершения соответствующей записи о залоге ценных бумаг на специальных счетах.

Кроме того, имеются и особенности учета сведений о залоге прав по договору банковского счета. Залог на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента уведомления банка о залоге прав и предоставления ему копии договора залога. В случае если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, залог возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету.

Залог прав по банковскому счету, введенный в ГК РФ вместе с иными изменениями законодательства о залоге, вероятно, будет одним из наиболее востребованных у кредитных организаций, ведь ранее залог денежных средств на счете судебной практикой не допускался <1>.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" // Вестник ВАС. 1998. N 3.

 

Согласно ст. 358.9 ГК РФ предметом залога могут быть права по договору банковского счета при условии открытия банком клиенту залогового счета. Залогодержателем при залоге прав по договору банковского счета может быть, в частности, банк, заключивший с клиентом-залогодателем договор залогового счета. Залоговый счет может быть открыт банком клиенту независимо от заключения на момент его открытия договора залога прав по договору банковского счета, а также независимо от наличия на момент его заключения у клиента денежных средств на залоговом счете. Кроме того, в договоре залога какого-либо иного имущества можно предусмотреть, что причитающиеся залогодателю денежные суммы (страховое возмещение за утрату или повреждение заложенного имущества, доходы от использования заложенного имущества, денежные суммы, подлежащие уплате залогодателю в счет исполнения обязательства, право требования по которому заложено, и т.п.) зачисляются на залоговый счет.

 

Поручительство

 

Поручительство является, пожалуй, вторым по востребованности видом обеспечения. За компанию-заемщика может поручиться как юридическое, так и физическое лицо. В последнее время достаточно распространено поручительство единоличного исполнительного органа (генерального директора) по кредиту, выдаваемому самой компании-заемщику. Следует заметить, что в данном случае банк пытается обеспечить добросовестное поведение компании-заемщика, от имени которой действует генеральный директор, связанный поручительством. Последний одновременно выступает и как орган юридического лица, и как обычное физическое лицо, которое будет нести ответственность, если компания кредит не вернет. Поэтому, конечно же, такая "страховка" представляет значительный интерес для банка, ведь при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством кредитного договора банк вправе сразу предъявить требование не только к заемщику, но и к поручителю, солидарно отвечающему по обязательству.

Хотя договор поручительства должен быть совершен в письменной форме под страхом его недействительности, однако это не препятствует включению существенных условий договора поручительства в текст кредитного договора и подписания его соответственно тремя лицами: кредитором, должником и поручителем. Такая ситуация может привести к возникновению так называемого скрытого поручительства, когда среди условий кредитного договора предлагается условие о солидарной ответственности по кредитному обязательству не только компании-заемщика, но и физического лица, подписавшего его в качестве представителя компании, как правило, речь идет о генеральном директоре компании. Поэтому предлагаемые банком условия кредитного договора должны быть проверены компанией-заемщиком, в том числе и с позиции наличия такого рода скрытых условий.

Одним из ключевых вопросов поручительства как способа обеспечения кредитного обязательства является объем ответственности поручителя. В соответствии со ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Таким образом, по общему правилу без согласия поручителя объем его ответственности не может быть увеличен. На практике это означает, что практически любые изменения основного, то есть кредитного, договора могут повлечь за собой прекращение поручительства, так как судебная практика трактует такое увеличение ответственности достаточно широко.

Однако в последнее время суды стали занимать более жесткую позицию в отношении ответственности поручителя.

Так, Пленум ВАС ориентирует суды на выявление цели обязательства, состоящей в защите поручителя от неблагоприятных изменений основного обязательства, а не в создании для него необоснованных преимуществ в виде прекращения поручительства и в том случае, если основное обязательство было изменено без каких-либо неблагоприятных последствий для поручителя, хотя бы и без согласия последнего.

В этой связи изменение основного обязательства (в случае увеличения суммы долга должника перед кредитором, размера процентов по кредитному обязательству) само по себе не ухудшает положение поручителя и не прекращает поручительство, так как в данном случае поручитель отвечает перед кредитором на первоначальных условиях обязательства, обеспеченного поручительством, как если бы изменения обязательства не произошло. Обязательство в измененной части не считается обеспеченным поручительством.

При не согласованном с поручителем сокращении или увеличении срока исполнения обязательства, обеспеченного поручительством, поручительство также сохраняется, а поручитель отвечает перед кредитором до истечения сроков, установленных договором поручительства.

Если поручитель докажет, что выдача поручительства за должника была обусловлена иными обстоятельствами, чем наличие общего с должником экономического интереса (например, тематическая выдача поручительств за вознаграждение является одним из видов предпринимательской деятельности поручителя), и в результате не согласованного с ним изменения условий обеспеченного обязательства оно стало заведомо неисполнимым, поручительство прекращается. Однако если будет установлено, что поручитель знал или должен был знать о таких изменениях обязательства, но не выражал своего несогласия с ними, он отвечает на первоначальных условиях обеспеченного обязательства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" // Экономика и жизнь. 2012. N 34.

 

Кроме того, поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Правда, в самом кредитном договоре возможно предусмотреть условие об изначальном согласии поручителя отвечать за любое новое лицо.

Следует заметить, что банк заинтересован в получении обеспечения, в том числе по причине требований Банка России, связанных с формированием резерва по кредиту. Согласно нормам Положения Банка России N 254-П резерв формируется с учетом обеспечения по выданному кредиту. Имеется в виду обеспечение, отнесенное к 1 или 2 категории качества, в виде залога, банковской гарантии, поручительства, гарантийного депозита (вклада). Качество обеспечения влияет на категорию качества, в которую классифицируется соответствующий кредит, и, следовательно, влияет на размер создаваемого резерва.

Таким образом, банк всегда заинтересован в оформлении соответствующего обеспечения, ведь его наличие уменьшает кредитный риск и может значительно снизить размер резерва, создаваемого банком из средств, фактически отвлекаемых из оборота.

 

§ 4. Открытие и ведение банковского счета:

взаимодействие компании и банка

 

Понятие и виды банковских счетов

 

Для осуществления предпринимательской деятельности компания должна открыть в банке расчетный счет. При этом количество расчетных счетов в настоящее время законодательством не ограничено, то есть компания может иметь столько расчетных счетов, сколько ей необходимо для ведения бизнеса.

Банки - главные финансовые посредники в экономике, поэтому на них возлагаются дополнительные обязанности в связи с открытием и ведением банковских счетов клиентов:

- в 3-дневный срок банки должны сообщать в налоговый орган об открытии/закрытии банковского счета организации (ст. 86 НК РФ);

- банки обязаны выполнять поручения клиента по перечислению сумм налога (сбора) в течение одного операционного дня, плата за обслуживание не взимается (ст. 60 НК РФ);

- банки обязаны исполнять решения налогового органа о взыскании налогов (сборов) за счет денежных средств налогоплательщиков (ст. 46 НК РФ);

- банки обязаны исполнять решения налогового органа о приостановлении операций по счетам клиентов (ст. 31 НК РФ) и не вправе осуществлять движение по счетам клиентов при наличии решения о приостановлении операций по счетам этих клиентов (ст. 76 НК РФ);

- банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций по мотивированному запросу (ст. 86 НК РФ).

Определение банковского счета также дается законодателем в ст. 11 НК РФ, согласно которой счета (счет) - это расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета.

Правовое регулирование отношений, возникающих по поводу осуществления банковской операции по открытию и ведению счета, осуществляется Законом о банках и банковской деятельности, а также нормативными актами Банка России. Что касается договора банковского счета, то его регулирование осуществляется в Российской Федерации нормами гражданского законодательства, закрепленными в гл. 45 ГК РФ.

Расчетный счет далеко не единственный вид банковского счета, который может быть открыт компанией в банке. На сегодняшний день различные виды банковских счетов закреплены в нормативном акте Банка России - Инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов" <1>. Банки открывают в рублях и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; счета по вкладам (депозитам).

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2014. N 60.

 

Среди данных счетов универсальным счетом, открываемым коммерческой организации, является, по существу, только расчетный счет, существующий для осуществления расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью.

В связи с реформой гражданского законодательства отдельные виды банковских счетов теперь урегулированы в ГК РФ, в том числе договор залога прав по договору банковского счета и залоговый счет, договор номинального счета и договор счета эскроу.

Новые виды банковских счетов были введены в ГК РФ в связи с реформой законодательства, облегчающего процесс секьюритизации финансовых активов. Так появились два новых вида банковских счетов: номинальный и счет эскроу.

Сущность договора номинального счета состоит в том, что он открывается владельцу счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу или лицам - бенефициарам. При этом сам договор может быть заключен как с участием бенефициара, так и без него. Данный счет позволяет отграничить денежные средства бенефициара и номинального держателя счета. Такими держателями могут являться многие субъекты предпринимательской деятельности, действующие в интересах других лиц. Например, организатор торгов, арбитражный управляющий, эскроу-агент, комиссионер и другие.

Права на денежные средства, поступающие на номинальный счет, в том числе в результате их внесения владельцем счета, принадлежат бенефициару. В то же время на банк можно возложить обязанность контролировать использование владельцем счета денежных средств в интересах бенефициара.

Вторым новым видом банковского счета является счет эскроу. По договору счета эскроу банк (эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром. Таким базовым договором является договор условного депонирования денежных средств.

По общему правилу ни депонент, ни бенефициар не вправе распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете эскроу. При этом на счет эскроу зачисляется только сумма, указанная в договоре условного депонирования денежных средств. При возникновении оснований, предусмотренных договором условного депонирования денежных средств, банк в установленный таким договором срок обязан выдать бенефициару депонированную сумму или перечислить ее на указанный им счет. Данное обстоятельство делает счет эскроу похожим на такую известную форму расчетов, как аккредитив.

Проектом изменения ГК РФ N 47538-6 планируется дополнить виды договоров банковского счета также договорами совместного счета, публичного депозитного счета, а также счета в драгоценных металлах.

 

Заключение договора банковского счета

и открытие банковского счета

 

В соответствии с п. 2 ст. 846 ГК РФ банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, согласным с объявленными банком условиями. Объявление банком условий, на которых им открываются счета определенного вида, обладает признаками публичной оферты (п. 2 ст. 437 ГК РФ). При этом банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

Такие исключения предусмотрены нормами налогового и таможенного законодательства. Банк не имеет права открывать счет клиенту, если имеется решение о приостановлении операций по счету (п. 12 ст. 76 Налогового кодекса РФ, п. 21 ст. 155 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации").

Таким образом, в п. 2 ст. 846 ГК РФ речь идет об обязанности банка заключить договор на единых для всех условиях, которые им были объявлены.

Так, в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета" <1> отмечается, что в случае, когда банком на основании действующего законодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия, банк обязан заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях. В остальных случаях, когда стороны не пришли к соглашению по существенным условиям договора, последствия, предусмотренные в п. 4 ст. 445 ГК РФ, не применимы.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС. 1999. N 7.

 

С другой стороны, необходимо отметить, что за последние годы значительно ужесточились требования, предъявляемые к клиенту при открытии счета, а банки получили значительно большее количество формальных оснований отказывать клиентам в заключении соответствующих договоров. В частности, последними изменениями противолегализационного законодательства количество оснований пополнилось случаем наличия у банка подозрений о том, что целью заключения такого договора является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Помимо данного нового основания п. 5 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) предусмотрены следующие ограничения.

Кредитным организациям запрещается:

- открывать и вести счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающим счет компании документов, необходимых для ее идентификации;

- заключать договор банковского счета с клиентом в случае непредставления клиентом документов, необходимых для идентификации клиента. Идентификация в отношении юридических лиц предполагает проверку наименования, ИНН, государственного регистрационного номера, места государственной регистрации и адреса местонахождения. В отношении физического лица идентификация предполагает проверку фамилии, имени и отчества, гражданства, даты рождения, паспорта, миграционной карты, адреса места жительства или места пребывания, ИНН.