Оспаривание законности увольнения в связи с нарушением процедуры увольнения

Анализ судебной практики свидетельствует о том, что применение оснований, предусмотренных ст. 83 ТК РФ, в большинстве случаев обусловлено возникновением именно тех обстоятельств, которые перечислены в статье, при отсутствии возможности расставания с работником по общим основаниям, перечисленным в ст. 77 ТК РФ. Таким образом, у работодателя всегда имеется право воспользоваться рассматриваемой нормой для прекращения трудового договора, что прогнозирует в случае возникновения спора выигрыш работодателя, признание увольнения работника законным.

Однако споры, вытекающие из увольнений по какому-либо из оснований, предусмотренных ст. 83 ТК РФ, могут базироваться на оспаривании работником увольнения не по примененному основанию, а на нарушении работодателем процедуры увольнения. Ведь для увольнения по пяти основаниям из тринадцати, перечисленным в ст. 83 ТК РФ, требуется предварительный этап попыток перевода работника на имеющиеся вакансии. Следует отметить, что нарушение данной процедуры даже при наличии неоспоримого основания для увольнения повлечет признание увольнения незаконным. Правильность данного вывода доказывает судебная практика.

Саша

Статья 83 ТК РФ. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон

Статья 83 ТК РФ предусматривает 13 оснований прекращения трудового договора независимо от воли сторон. Данный перечень оснований прекращения трудового договора строго ограничен и расширительному толкованию не подлежит.

Призыв на военную или направление работника на заменяющую ее альтернативную службу - это увольнение по требованию третьего лица - военкомата. Основанием для прекращения трудового договора с работником, призванным на военную службу, является повестка военного комиссариата (см. ст. 9 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" и Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 11.11.2006 N 663).

В соответствии со ст. 1 вышеуказанного Закона граждане имеют право на замену военной службы альтернативной гражданской службой. При увольнении работника по данному основанию ему выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка.

Сохранена важная гарантия для работника, призванного на военную (или альтернативную гражданскую) службу и освобожденного от нее по состоянию здоровья в течение первых трех месяцев, - он должен быть восстановлен работодателем на прежней работе (а если такой возможности нет, то работнику с его согласия предоставляется иная имеющаяся работа).

Пункт 2 комментируемой статьи повторяет норму, содержавшуюся в КЗоТе. По сути, это увольнение по инициативе работодателя. Основанием увольнения нового работника является вступившее в законную силу решение суда или предписание государственного инспектора труда о восстановлении работника, ранее выполнявшего эту работу. В соответствии со ст. 357 ТК данное предписание подлежит обязательному исполнению. Однако оно может быть обжаловано работодателем в суд в течение 10 дней со дня его получения работодателем или его представителями.

Неизбрание на должность как основание прекращения трудового договора применяется к выборным работникам (см. ст. ст. 17 и 18 ТК и коммент. к ним), которые не были избраны на новый срок. Если выборный работник не участвовал в новых выборах или конкурсе, то трудовой договор с ним прекращается по истечении срока трудового договора (см. п. 2 ст. 77 ТК и коммент. к нему).

Осуждение работника к наказанию является основанием для увольнения работника только при условии, что мера наказания исключает продолжение прежней работы и приговор суда вступил в законную силу (например, работник осужден к лишению свободы или ему запрещено занимать определенную должность). Если работник арестован, находится под следствием, а также если в качестве меры наказания определены исправительные работы по месту основной работы, то увольнение по данному основанию невозможно.

Признание работника полностью нетрудоспособным как основание прекращения трудового договора допускается только в соответствии с медицинским заключением органа (учреждения), который правомочен давать такое заключение (например, федеральное государственное учреждение медико-социальной экспертизы).

Пункт 6 данной статьи в качестве основания прекращения трудового договора предусматривает факт смерти работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя умершим или безвестно отсутствующим. Признание работника либо работодателя - физического лица безвестно отсутствующим осуществляется судом в соответствии с ГК (ст. ст. 42 и 45).

Согласно п. 7 комментируемой статьи основанием прекращения трудового договора может быть наступление чрезвычайных обстоятельств, признанных решением Правительства РФ или органа государственной власти субъекта РФ. Обязательным условием увольнения по указанным основаниям является то, что наступившие чрезвычайные обстоятельства (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства - перечень не является исчерпывающим) препятствуют продолжению трудовых отношений. Данные обстоятельства признаются таковыми решением Правительства РФ или органа государственной власти субъекта РФ.

Перечень случаев расторжения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, дополнен случаями, когда работник дисквалифицирован или утратил специальное право (истечение срока действия или приостановление действия на срок более двух месяцев, или лишение лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия и т.д.).

Пункт 8 комментируемой статьи содержит самостоятельное основание прекращения трудового договора - дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.

Дисквалификация - это лишение физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ (ст. 3.11 КоАП).

Постановление о дисквалификации должно быть немедленно исполнено лицом, привлеченным к административной ответственности, путем прекращения управления юридическим лицом (ст. 32.11 КоАП). В соответствии с данным постановлением трудовой договор прекращается.

Новеллой ТК также является п. 9 комментируемой статьи. Трудовой договор прекращается в связи с наступлением обстоятельств, препятствующих выполнению работником обязанностей по трудовому договору. К таким обстоятельствам ТК относит: истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев, лишение специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права). Основанием прекращения трудового договора по данному основанию является постановление об административном наказании, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору (ст. ст. 3.2, 3.3, 3.8 КоАП).

Пункт 10 комментируемой статьи предусматривает увольнение работника в связи с прекращением допуска к государственной тайне. Это обстоятельство является основанием для прекращения с работником трудового договора при условии, что неразглашение государственной тайны предусмотрено трудовым договором с работником; исполнение обязанностей по занимаемой должности связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну; основание прекращения допуска к государственной тайне соответствует действующему законодательству (см. ст. 57 ТК и коммент. к ней).

Прекращение допуска к государственной тайне может быть вызвано как правомерным поведением работника, так и виновными действиями.

Основанием прекращения трудового договора по п. 11 комментируемой статьи является решение соответствующего органа (в кассационной (надзорной) инстанции), отменившего решение суда или государственной инспекции труда о восстановлении работника, уже восстановленного на работе во исполнение отмененного решения.

Прекращение трудового договора по п. 12 комментируемой статьи непосредственно связано с решением Правительства РФ об установлении предельно допустимой доли иностранных работников, сроков приведения в соответствие с ней (долей) хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников.

Трудовой договор по данному основанию подлежит расторжению не позднее окончания сроков, установленных Правительством РФ для приведения работодателями, осуществляющими на территории РФ определенные виды экономической деятельности, общего количества работников - иностранцев или лиц без гражданства в соответствие с допустимой долей таких работников.

Применительно к п. 13 ч. 1 комментируемой статьи следует отметить, что он предусматривает новое самостоятельное основание прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, - возникновение обстоятельств, исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору в силу ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности, установленных действующим законодательством (см., например, ч. 2 ст. 331 ТК, предусматривающую запрещение заниматься педагогической деятельностью лицам, лишенным такого права в соответствии со вступившим в законную силу приговором суда или в других случаях, связанных с судимостью либо уголовным преследованием).

При прекращении трудового договора по п. п. 2, 8 - 10 комментируемой статьи ч. 2 этой же статьи предусмотрены дополнительные гарантии, в частности, прекращение трудового договора допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашением, трудовым договором.