Коммерческие корпорации по праву Евросоюза

Появились три формы европейских корпораций, пока, впрочем, не получившие широкого распространения.

Европейское акционерное общество (называемое также европейским обществом - Societas Europaea, SE или European Company) было введено Постановлением Совета ЕС от 8 октября 2001 г. N 2157/2001. Целью его введения были унификация европейских концерновых структур (т.е. взаимосвязанных материнских и дочерних компаний) и устранение в них излишних звеньев. Поэтому создание европейского общества возможно только на базе имущества минимум двух уже существующих акционерных обществ, находящихся в двух разных странах Евросоюза, путем учреждения их материнской или дочерней корпорации (либо преобразования в эту организационно-правовую форму дочернего акционерного общества, созданного материнской компанией в иной стране ЕС).

Принято считать, что такое акционерное общество представляет собой наднациональную форму корпорации, дополняющую перечень корпоративных форм, закрепленных отдельными правопорядками. Его статус в основном совпадает с традиционной западноевропейской моделью акционерного общества, отличаясь главным образом возможностью установления по выбору учредителей либо дуалистической (германской) модели управления названными корпорациями (наблюдательный совет - правление), либо монистической (англо-французской) модели (в которой наблюдательный совет отсутствует). Минимальный уставный капитал такой компании составляет 120 тыс. евро. Общее количество фактически созданных в отдельных государствах Евросоюза европейских обществ крайне невелико и исчисляется единицами. Так, в Великобритании на начало 2011 г. было зарегистрировано всего 23 таких компании

Аналогичной особенностью выбора между дуалистической и монистической системами управления обладает и европейский кооператив (называемый также европейским кооперативным обществом - Societas Communitas Europaea, SCE). Создание таких корпораций предусмотрено Постановлением Совета ЕС от 22 июля 2003 г. N 1435/2003. Такой кооператив вправе создать не менее пяти физических лиц, имеющих место жительства минимум в двух странах - членах Евросоюза, и (или) минимум два юридических лица, подчиняющихся правопорядкам минимум двух стран - членов ЕС. Его минимальный уставный капитал (точнее - минимальная общая стоимость долей) составляет 30 тыс. евро. Каждый участник кооператива имеет лишь один голос на его общем собрании, однако может иметь несколько долей в его уставном капитале, причем на разные доли может начисляться разная (непропорциональная) часть прибыли кооператива. Для кооперативов с преобладающим участием физических лиц установлена обязанность членов лично участвовать в их деятельности. При этом членство в таком кооперативе свободно передаваемо и отчуждаемо в любое время. Но в целом эта форма корпорации почти не имеет практического значения и в некоторых государствах Евросоюза (например, в Австрии) полностью отсутствует. В значительной мере это связано с малой востребованностью организационно-правовой формы кооператива в современных условиях.

по поручению Европейского парламента комиссар ЕС по вопросам внутреннего рынка Charles McCreevy еще 25 июня 2008 г. представил на рассмотрение Комиссии ЕС проект директивы о создании европейской частной компании (Societas Privata Europaea, SPE, или Privatgesellschaft, EPG), который с некоторыми поправками был одобрен и даже предложен к введению в действие с 1 июля 2010 г. В ее основу формально была положена юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью. Эта модель предназначена для облегчения деятельности мелких и средних предпринимателей в разных государствах - участниках Евросоюза, получающих возможность создать такую корпорацию на основе единого типового устава.

Главной особенностью статуса такой корпорации является наличие в ней минимального уставного капитала в 1 евро и переход к англо-американской системе проверки состоятельности на основе баланса (Bilanztest). В соответствии с этим любое распределение имущества европейского частного общества допускается, если после этого стоимость оставшегося имущества будет покрывать все его обязательства. Кроме того, структура управления такой корпорацией может достаточно свободно определяться ее уставом ("принцип автономии устава" - Satzungsautonomie), в частности, не требуется обязательное создание надзорного органа (наблюдательного совета). Все это очевидно напоминает англо-американскую модель частной компании, что вызвало многочисленные дискуссии относительно целесообразности ее прямого заимствования.

§ 2. Новые разновидности коммерческих корпораций в европейском континентальном праве

1. Корпорации на основе коммандиты

Товарищество с капиталистическим участием -коммандитное товарищество с большим количеством никак не связанных друг с другом участников, в силу этого не оказывающих никакого влияния на деятельность коммандиты. Такое товарищество обычно именуют также публичным обществом (Publikumsgesellschaft) или публичной, а также "массовой" коммандитой (PublikumsKG или MassenKG). Фактически такое коммандитное товарищество выполняет экономические функции акционерного общества, т.е. представляет собой объединение капиталов (общество) в юридической форме объединения лиц (товарищества).

Публичные, или "массовые", коммандиты также нередко создаются в форме коммандитных товариществ с комплементарием в виде общества с ограниченной ответственностью. В этом случае они прямо именуются Gesellschaft mit Haftung and Company, Kommanditgesellschaft, т.е. "общество с ограниченной ответственностью из одного лица и компания, коммандитное товарищество" (GmbH & Co., KG).

 

2. "Предпринимательское общество" в Германии

 

GmbH (ООО) как комплементарий коммандиты нередко является "обществом одного лица", которое создано и (или) состоит из единственного участника, одновременно являющегося коммандитистом (который, однако, фактически руководит всей деятельностью коммандиты через созданное им "одночленное" ООО). Такая коммандита называется личной (personengleich) или "подлинной" коммандитой. В этом случае юридически имеются два лица - комплементарий и коммандитист, которые фактически (экономически) совпадают, причем они же составляют и третьего субъекта - коммандиту. Речь идет о распространенной в современном европейском корпоративном праве конструкции Einpersonen-GmbH & Co., KG или Einmann-GmbH & Co., KG, в которой таким образом одно физическое лицо юридически может быть "едино в трех лицах", одновременно составляя "людской субстрат" как общества с ограниченной ответственностью (комплементария коммандиты), так и коммандиты в целом, а также будучи ее единственным коммандитистом. Разумеется, такие ситуации допустимы только при наличии юридического лица - объединения капиталов, поэтому они исключены для всех других видов корпораций, в особенности для объединений лиц. В простых и полных товариществах действует принцип твердого (определенного) числа участников, который, однако, может быть изменен их общим соглашением. Действие этого принципа не распространяется на коммандитистов, число которых обычно не ограничивается.

Германская реформа ООО направлена на определенное облегчение и упрощение процесса создания (учреждения) обществ с ограниченной ответственностью, сопряженное с одновременным усилением обязанностей и повышением ответственности их управляющих и участников. Теперь некоторые общества с ограниченной ответственностью могут иметь уставный капитал меньшего размера, чем предусмотренный для обычного GmbH минимум в 25 тыс. евро (т.е. до 1 евро включительно), что послужило основанием для их условного названия "общества с одним евро" ("ein Euro-GmbH"). В фирменном наименовании такого общества оно должно быть поименовано как предпринимательское общество с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft , UG).

UG, созданное в качестве "общества с одним евро" (т.е. имеющее символический уставный капитал), с точки зрения законодательства постоянно "одной ногой стоит в состоянии неплатежеспособности" (mit einem Bein in der steht): если его символическое имущество не покрывает его обязательств, его управляющие в соответствии с законодательством о банкротстве и под страхом наступления уголовной ответственности обязаны

UG рассчитано на небольшой бизнес, поэтому оно может быть создано в упрощенном порядке, но лишь в случае, когда у него не более трех участников и одного управляющего. Упрощенный порядок состоит в использовании типовых форм учредительных документов - утвержденных законом типовых протоколов (Musterprotokolle), рассчитанных на создание либо компании одного лица, либо компании из нескольких лиц, но не более трех. Каждый из таких протоколов соединяет в себе три документа: учредительный договор (устав), решение о назначении управляющего обществом и список его участников.

Типовые протоколы серьезно облегчают процесс их составления и проверки, но в то же время исключают возможность какого-либо отклонения от их содержания, ограничивая договорную свободу учредителей. Они требуют нотариального удостоверения, которое оплачивается по привилегированному тарифу (например, 20 евро за удостоверение протокола о создании "UG одного лица"), после чего должны быть зарегистрированы в торговом реестре (регистрационный сбор составляет еще 100 евро). Таким образом, 1 евро для создания UG в любом случае оказывается недостаточно. Кроме того, процесс регистрации предпринимательского общества теперь не связан с предварительным оформлением разрешения (лицензии) на занятие определенной деятельностью, которое может оформляться параллельно.

3. "Инвестиционное общество" в Швейцарии

Инвестиционное общество с переменным капиталом - Societe d'Investissement a Capital Variable (SICAV). Основанием его введения послужило то обстоятельство, что из действовавших в Швейцарии к моменту разработки и принятия данного Закона примерно 5 тыс. организаций, управлявших коллективными капиталовложениями, лишь менее тысячи подчинили свою деятельность швейцарскому праву, тогда как около 3 тыс. действовали на базе люксембургского права, распоряжаясь при этом и большей частью соответствующих швейцарских капиталовложений.

Главной особенностью SICAV как корпорации является то обстоятельство, что размер его уставного капитала и количества акций не определяется заранее, что дает ему возможность постоянной эмиссии своих акций и одновременно исключает необходимость внесения в его устав соответствующих изменений и их последующую регистрацию в торговом реестре. При этом, однако, минимальный уставный капитал такой корпорации должен составлять не менее 250 тыс. швейцарских франков (более 250 тыс. долл. США). Хотя отсутствие заранее объявленного капитала и количества акций общества не соответствует традиционным требованиям, предъявляемым швейцарским законом к акционерным обществам, на статус SICAV распространяются общие нормы акционерного права, в частности, о порядке создания и структуре управления обществом (его органах и их компетенции), а права акционеров определяются не только акционерным правом, но и специальными правилами KAG.

Капитал такого общества выражен двумя категориями акций - "предпринимательскими" (Unternehmeraktien) и "инвестиционными" (Anlegeraktien, буквально - "акции вкладчиков"). Акции SICAV не имеют объявленной (номинальной) стоимости, а на обществе лежит обязанность в любое время принимать обратно выпущенные акции по фактической стоимости (Nettoinventarwert). При этом самому обществу запрещено быть владельцем своих акций. Вместе с тем SICAV вправе в любое время выпускать новые акции, т.е., по сути, принимать новых участников (акционеров). Наличие двух категорий акций влечет появление в такой корпорации двух не вполне равноправных видов акционеров - предпринимателей, ведущих дела общества, и вкладчиков, причем соотношение вкладов (акций) названных категорий акционеров согласно абз. 1 ст. 39 KAG должно быть соразмерным. Это очевидно напоминает известную модель коммандиты (которая, однако, лишена возможности эмитировать акции). Поэтому с традиционных позиций SICAV можно рассматривать как смешанную форму акционерного общества и коммандитного товарищества, не являющуюся, однако, и разновидностью давно известной акционерной коммандиты (Kommanditgesellschaft auf Aktien, KGaA).

Важную гарантию защиты имущественных интересов вкладчиков от возможных злоупотреблений акционерным капиталом со стороны предпринимателей и исполнительных органов такого общества составляет его обязанность заключить специальный договор с депозитным банком. В силу этого договора такой банк не только технически обеспечивает постоянную эмиссию и учет акций SIKAV, но и производит оценку их фактической стоимости, хранит имущество общества (в виде безналичных денежных средств) и осуществляет все его расчеты, в том числе с акционерами, а главное - профессионально осуществляет постоянный финансовый контроль за соответствием действий исполнительных органов общества закону и уставу общества, а также за распределением и использованием доходов общества.

SICAV является корпоративной формой "открытых коллективных капиталовложений", которая допускает для своих участников свободную возможность выхода в любое время и неограниченную возможность приема в любое время новых вкладчиков. Наряду с этим KAG предусмотрел две организационно-правовые формы "закрытых коллективных капиталовложений" - корпораций с заранее определенным (постоянным) уставным капиталом, допускающих прием и выход участников только на заранее определенных условиях. Речь идет о коммандитном товариществе коллективных капиталовложений как разновидности объединения лиц (personalistisch konzipierten) и инвестиционном обществе с постоянным капиталом (Investmentgesellschaft mit festem Kapital, SIKAF) как разновидности обычного акционерного общества - объединения капиталов ( konzipierten).

Коммандитное товарищество для коллективных капиталовложений (Kommanditgesellschaft kollektive Kapitalanlagen, KkK) формально соответствует традиционной модели коммандиты. Отличия состоят в том, что такая коммандита создается исключительно для целей осуществления коллективных инвестиций и имеет особый субъектный состав: ее комплементариями (полными товарищами) могут стать только акционерные общества (тогда как по общему правилу неограниченно отвечающими участниками швейцарской коммандиты могут быть только физические лица), а вкладчиками (коммандитистами) - только "квалифицированные" (крупные) инвесторы - пенсионные и страховые фонды и тому подобные организации, причем законом предусматриваются особые правила принятия в такую коммандиту и выхода из нее. Для такой инвестиционной коммандиты наряду с уставом обязателен письменный учредительный договор (Gesellschaftsvertrag), в котором указываются сведения о вкладах участников, составляющих "рисковый капитал", а также о конкретных направлениях и ограничениях их использования, уточняемые затем в обязательно выпускаемом проспекте. Все это значительно отличает коммандитное товарищество коллективных капиталовложений от обычного коммандитного товарищества, превращая его фактически в новую организационно-правовую форму корпораций - некий аналог англо-американского limited partnership.

В отличие от него инвестиционное общество с постоянным капиталом (SIKAF) по своей структуре является разновидностью обычного акционерного общества, имеющего, однако, единственной целью осуществление коллективных капиталовложений. В отличие от других акционерных обществ SIKAF запрещено выпускать голосующие и привилегированные акции и депозитарные расписки. Кроме того, правовой режим сделанных в него вкладов подчиняется требованиям KAG, а не акционерного права. Поэтому акции SIKAF по своему правовому режиму приближаются к свидетельствам об участии в коммандитном товариществе.

4. "Упрощенное акционерное общество" во Франции

Из разновидности акционерного общества (традиционно именуемого во французском праве "анонимным обществом" - anonyme, SA) оно превратилось в самостоятельный вид корпорации - упрощенное общество на акциях ( par actions , SAS).

Первоначально такие корпоративные объединения были разрешены лишь как форма взаимодействия предпринимательских корпораций. Поэтому их могли создавать только юридические лица, причем минимальный уставный капитал SAS не мог быть менее 1,5 млн. франков и должен был быть полностью оплачен при регистрации, а их акции были запрещены к публичной подписке. В связи с этим такие своеобразные "закрытые акционерные общества" создавались крупными корпорациями, главным образом в качестве дочерних обществ.

С 2001 г. закон разрешил участвовать в создании SAS физическим лицам и даже создавать их в качестве общества одного лица - некорпоративного общества на акциях (Societe par actions unipersonnelle, SASU). Были существенно понижены требования к минимальному уставному капиталу (до 37 тыс. евро, что соответствует минимальному уставному капиталу акционерных обществ, не прибегающих к публичной подписке на свои акции). Здесь важно иметь в виду, что французское корпоративное право крайне ограничивает передачу (отчуждение) долей участниками обществ с ограниченной ответственностью, всячески усиливая их закрытый характер и препятствуя возможности их использования для крупного предпринимательства, намеренно оставляя их в сфере мелкого и среднего бизнеса. Поэтому упрощенные акционерные общества в предпринимательских отношениях заняли промежуточное положение между традиционными акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью.

Единственным обязательно создаваемым органом упрощенного акционерного общества является его президент (president), в роли которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо, не обязательно являющееся участником общества, причем только уставом общества определяется как его компетенция, так и порядок назначения (избрания) и отзыва. Это открывает возможность участия в данном процессе третьих лиц или любых других органов (комитетов) общества. Президент вправе совершать от имени общества любые сделки без согласия каких бы то ни было других участников или органов общества, контрагенты которого вправе, таким образом, исходить из его неограниченных полномочий. С 2003 г. появилась возможность выполнения функций президента также и генеральным директором (directeur general, или directeur general delegue), т.е. одновременно двумя независимыми друг от друга лицами.

В законе отсутствуют какие-либо указания или ограничения относительно количества голосов (мандатов), которые может иметь акционер SAS, - этот вопрос также решается исключительно его уставом, который, таким образом, может допустить непропорциональность количества голосов и количества акций. Отсутствуют и какие-либо правила относительно общего собрания участников (акционеров) упрощенного акционерного общества: организационные формы их взаимодействия и влияния на управление делами общества определяет его устав. Однако наиболее важные решения - об изменении размера капитала общества и о его оплате, о реорганизации (слиянии, разделении, преобразовании) и ликвидации общества, об утверждении годового отчета и размера прибыли, по прямому указанию закона должны приниматься исключительно общим собранием его участников ( collectives), проводимым очно или заочно.

§ 3. Корпорации и партнерства в англо-американском праве

1. Публичные и частные корпорации

Господствующее место среди корпораций здесь занимают предпринимательские корпорации (business corporation) - аналоги западноевропейских объединений капиталов. Основными признаками business corporation принято считать:

- наличие самостоятельной юридической личности;

- независимость от участников (учредителей) (ответственность которых по долгам корпорации в силу этого ограничена);

- выступление под собственной фирмой;

- наличие разделенного на доли (shares) капитала (capital stock);

- возможность передачи (отчуждения) доли и членства в корпорации

Наряду с business corporation в американском праве имеются и некоммерческие корпорации (nonprofit corporation, или not-for-profit corporation), а также публичные корпорации (public corporation) - аналоги западноевропейских юридических лиц публичного права (муниципальные и региональные образования и некоторые публичные организации социального характера), которые не следует смешивать с предпринимательскими публичными корпорациями (publicly held business corporation). Их статус и корпоративные отношения с их участием рассматриваются за рамками корпоративного права.

Предпринимательские корпорации здесь традиционно разделяются на публичные (publicly held, сокращенно public) и частные, или закрытые (private, или closely held, сокращенно closed), что несколько напоминает европейское деление объединений капиталов на акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, хотя в целом и не соответствует ему. В этом смысле публичной признается компания, которая в реестре компаний и в имеющемся у нее сертификате о регистрации прямо обозначена как публичная компания (изначально предполагалось, что ее доли, или паи - share могут свободно отчуждаться и приобретаться на фондовых биржах в виде акций - stock).

Все остальные компании, не зарегистрированные в этом качестве, считаются частными (закрытыми) компаниями. Закрытые корпорации имеют относительно небольшое количество участников (обычно не более 30, а в Калифорнии - не более 35), большинство из которых непосредственно участвует в их предпринимательской деятельности и в управлении делами. Поэтому для закрытых корпораций характерен принцип интеграции собственности и менеджмента (integration of ownership and management), который практически исключает свойственную для публичных корпораций проблему противостояния участников (собственников) корпорации и корпоративного менеджмента.

Публичные корпорации в соответствии с Принципами корпоративного управления 1994 г. разделены на три категории:

1) "большие" (large publicly held corporation), имеющие не менее 2 тыс. участников (акционеров) и имущественные активы минимум в 100 млн. долл.; их общее число составляет всего около 2 тыс.;

2) "малые" (small publicly held corporation), имеющие не менее 500 участников (акционеров) и имущественные активы минимум в 5 млн. долл.; их количество превышает 6 тыс.;

3) все остальные публичные корпорации.

В английском корпоративном праве выделяются также компании с неограниченной ответственностью (unlimited companies) - правосубъектные компании, участники которых несут неограниченную ответственность по общим долгам (т.е. в этом смысле являющиеся аналогами европейских полных товариществ).

выделяются компании с ответственностью, ограниченной гарантиями, и с разделенным на доли капиталом (companies limited by guarantee and having a share capital). Речь идет о компаниях, участники которых обязываются в определенном размере отвечать по долгам компании при ее ликвидации, т.е. об аналоге российских обществ с дополнительной ответственностью. Такими company limited by guarantee в Англии становятся общества взаимного страхования и страхования от несчастных случаев, спортивные союзы и некоторые другие профессиональные объединения, созданные для достижения идеальных (некоммерческих) целей.

Партнерства

Английские партнерства (partnership) не имеют собственной правосубъектности (в отличие не только от европейских континентальных торговых товариществ, но и от партнерств по шотландскому праву), а потому и не подлежат государственной регистрации в качестве особых субъектов права. С XIX в. они рассматриваются законом как форма совместного ведения дел несколькими лицами с целью получения прибыли, т.е. как аналог континентального простого товарищества. До 2002 г. количество их участников не должно было превышать 20 (теперь это ограничение отпало).

Участники партнерства солидарно и неограниченно (jointly and severally) отвечают личным имуществом по общим долгам, а распределение прибылей и убытков по общему правилу осуществляется не пропорционально имущественным вкладам, а равномерно - по количеству участников. Доля участника в партнерстве может быть им отчуждена и (или) заложена, однако, если это сделано без согласия всех других участников, приобретатель доли не становится автоматически участником партнерства, а рассматривается в качестве владельца такой доли по праву справедливости (equitable owner).

Особой разновидностью партнерства является ограниченное партнерство (limited partnership), в котором должен быть минимум один неограниченно отвечающий участник (general partner, т.е. комплементарий) и еще минимум один участник с ответственностью, ограниченной размером его вклада в имущество партнерства (limited partner). При этом генеральные партнеры ведут все дела такого партнерства, а партнеры с ограниченной ответственностью, напротив, устранены от ведения общих дел (а при участии в них они начинают отвечать перед кредиторами партнерства наравне с генеральными партнерами). Иначе говоря, речь идет о полном аналоге европейской коммандиты (товарищества на вере). В отличие от обычных партнерств ограниченные партнерства подлежат регистрации в реестре компаний и действуют под общей фирмой, т.е. имеют собственную правосубъектность. Однако, в отличие от европейского континентального права, в Англии и Уэльсе они не получили большого практического распространения.

Американские партнерства также принято разделять на общие партнерства (general partnership) и ограниченные партнерства (limited partnership). Первые представляют собой почти полный аналог открытых (полных) товариществ европейского права: несмотря на возможность совершать сделки от своего имени и быть стороной в судебном процессе, формально они не обладают правами юридического лица, а все их участники несут неограниченную солидарную ответственность личным имуществом по общим долгам и вправе выступать от имени партнерства. Они создаются на основании простого письменного соглашения участников (хотя законодательство вообще не требует для этого какой-либо специальной формы) и не подлежат регистрации. При отсутствии специального соглашения участников такого партнерства распределение между ними прибылей и убытков происходит пропорционально их количеству ("по головам"), а не вкладам и каждый участник обладает одним голосом при решении общих вопросов. Смена участника партнерства требует единогласного решения всех остальных участников.

Второй вид партнерств в основном соответствуют европейской конструкции коммандитного товарищества, имея в качестве исторического прототипа французское простое коммандитное общество ( en commanditee simple, SCS). В ограниченных партнерствах должен быть минимум один участник с полной ответственностью (general partner), управляющий всей деятельностью партнерства (в качестве которого может выступать юридическое лицо - корпорация, что напоминает рассмотренное ранее германское GmbH & Co., KG), и минимум один участник с ограниченной ответственностью (limited partner), который не вправе участвовать в ведении общих дел партнерства. Прибыли и убытки ограниченного партнерства распределяются между его участниками пропорционально размерам их вкладов в общее имущество. Такие партнерства обязаны иметь два учредительных документа: зарегистрированный в органах публичной власти соответствующего штата сертификат (sworn certificate), т.е. по сути устав, в котором указываются фирменное наименование, коммерческий (юридический) адрес, имена представителей и неограниченно отвечающих партнеров, и письменное соглашение участников (limited partnership agreement), регулирующее их внутренние взаимоотношения.

3. Иные виды корпораций в англо-американском праве

 

Близкими к партнерствам организационно-правовыми формами в американском праве являются совместные ассоциации, или совместные компании, - Joint Stock Association, Joint Stock Company. Как и простые договорные товарищества - совместные предприятия (Joint Venture), совместные ассоциации формально не обладают собственной правосубъектностью, но во многих правоотношениях действуют в качестве юридических лиц, а законодательство отдельных штатов предусматривает их государственную регистрацию.

Управление их деятельностью обычно осуществляется не непосредственно их участниками, а выборным советом директоров и руководящими служащими (officers), которые представляют такую компанию в отношениях с третьими лицами (лишая этой возможности ее участников). При этом участники компании неограниченно отвечают по общим долгам и распределяют между собой ее прибыли и убытки пропорционально своим долям (вкладам). Доли в капитале такой компании (shares of stock) выражены сертификатами и свободно отчуждаются без согласия других участников. В налоговом отношении совместные компании приравнены к корпорациям, т.е. исключают какие-либо льготы. Этим не в последнюю очередь обусловлена незначительная роль Joint Stock Company в современном американском праве.

Особой формой ведения бизнеса в англо-американском праве является траст - торговый траст (trading trust) в Англии и предпринимательский траст (business trust) в США. Поскольку последний первоначально развивался в праве штата Массачусетс, его нередко называют также "массачусетским трастом" (Massachusetts Trust), хотя теперь он фактически используется в большинстве американских штатов. По своей юридической природе предпринимательский траст близок к простому товариществу (европейскому товариществу гражданского права), ибо не обладает никакой самостоятельной правосубъектностью (лишь с точки зрения налогообложения он приравнивается к корпорации). В отличие от этого английский trading trust обладает собственной правосубъектностью, напоминающей правосубъектность европейских товариществ торгового права (например, к нему может быть предъявлен судебный иск), а инвестиционные трасты (investment trusts), осуществляющие доверительное управление финансовыми инструментами, самостоятельно регистрируются на Лондонской фондовой бирже.

Американский предпринимательский траст создается в принципе бессрочно на основе письменной декларации (declaration of trust) или соглашения (trust agreement), которые и определяют все права и обязанности его участников. В некоторых штатах для создания предпринимательского траста требуется также учредительный документ - сертификат траста (certificate of trust). Его следует отличать от сертификата участия, который удостоверяет долю бенефициара в находящемся в трасте имуществе и свободно отчуждается третьим лицам.

Англо-американское корпоративное право формально не признает смешанных форм корпораций, однако фактически такие формы в настоящее время имеются и здесь. Их ярким примером стало появившееся в американском праве с 1993 г., а в английском праве - с 2000 г. зарегистрированное партнерство с ограниченной ответственностью (registered limited liability partnership), нередко называемое просто партнерством с ограниченной ответственностью (limited liability partnership, LLP). Оно широко используется для лиц свободных профессий, в том числе адвокатов, врачей, аудиторов.

LLP подлежит государственной регистрации и обладает самостоятельной правосубъектностью. Кроме того, в отличие от обычного партнерства (товарищества) участники LLP не несут личной имущественной ответственности за действия других партнеров, но сохраняют солидарную ответственность по общим договорным обязательствам. В этом смысле статус такого партнерства близок к статусу limited partnership (напоминающего европейскую коммандиту), однако здесь отсутствуют несущие полную ответственность general partner - аналог европейских комплементариев. Поэтому с европейской точки зрения LLP представляет собой некий гибрид партнерства (товарищества) и корпорации (общества - объединения капиталов). Его распространение в значительной мере обусловлено тем, что такие партнерства, подобно европейским товариществам, приобретают налоговые льготы.

конструкция компании с ограниченной ответственностью (limited liability company, LLC). Такие компании могут быть созданы не физическими лицами, а только партнерствами и (или) корпорациями (компаниями), причем допускается их создание только одним учредителем. Они создаются на определенный срок и подлежат государственной регистрации, обладают собственной правосубъектностью, а любой их участник вправе действовать от их имени и имеет одинаковый с другими участниками голос в управлении делами компании.

Прибыли и убытки делятся пропорционально вкладам участников, а не их количеству. Кроме того, в отличие от партнерства с ограниченной ответственностью в данной компании вообще отсутствуют участники с полной ответственностью, иначе говоря, ответственность всех ее участников ограничена суммой их вкладов. Вместе с тем эта компания не становится аналогом европейского общества с ограниченной ответственностью, ибо ее внутренняя структура строится участниками свободно, по типу общего партнерства (аналога европейского полного товарищества). В такой компании, в частности, не требуется формирование специальных органов, хотя зачастую ее участники создают особый совет управляющих (board of managers).

Главное же состоит в том, что налоговым законодательством компания с ограниченной ответственностью приравнивается к партнерству с ограниченной ответственностью, т.е. приобретает значительные налоговые льготы. Такое соединение преимуществ объединения лиц и объединения капиталов с европейских позиций можно рассматривать в качестве своеобразной коммандиты без комплементария. Таким образом, можно констатировать отсутствие в англо-американском праве каких-либо особо значимых преимуществ или принципиально новых юридических конструкций в сравнении с классическим европейским корпоративным правом.

Нетрудно также заметить, что LLP и LLC не имеют практически ничего общего с российскими хозяйственными партнерствами, хотя отечественные разработчики этого вида юридических лиц постоянно утверждали, что в его основу положена именно эта англо-американская модель, которая призвана способствовать развитию венчурного финансирования и росту инвестиций в инновации.