История формирования и развития романо-германского права.

Романо-германская правовая семья имеет длительную исто­рию, своими корнями уходящую в средневековье. Свое истори­ческое начало она берет в Древнем Риме, поскольку ее истокинаходятся в римском праве. Это отличает данную правовую се­мью от других существующих правовых семей.

По поводу времени формирования романо-германского права существуют разные точки зрения. Одни авторы считают, что ро­мано-германское право сформировалось в XII—XIII вв. в эпоху Возрождения, когда началось изучения римского права в рамках европейских университетов (Р. Давид). Этот период можно назвать периодом доктринальной разработки и обоснования романо-герман­ского права. Другие же авторы считают, что романо-германское право сформировалось в континентальной Европе в XVIII—XIX вв. (С.С.Алексеев), т.е. по сути, французская кодификация ознамено­вала формирование романо-германской правовой системы.

Существует мнение, согласно которому для объективного изу­чения романо-германского права его рассмотрение необходимо начинать с периода, предшествовавшего непосредственному формированию данной правовой семьи, т.е. до XII—XIII вв. (М.Н. Марченко). Для объективного изучения процесса формиро­вания и становления романо-германского права данный подход является обоснованным.

В своем развитии романо-германское право прошло длитель­ный путь. Условно можно выделить несколько основных перио­дов в его формировании и развитии.

Период, предшествующий непосредственному формированию романо-германского права, охватывает отрезок времени, на про­тяжении которого шел процесс накопления соответствующего материала и создания предпосылок для формирования единой правовой системы. До XIII в. существовали элементы этой систе­мы, не связанные между собой, ставшие затем его фундаментом. Основными составляющими в будущем основы романо-германско­го права считаются, прежде всего, римское право, а также обыч­ное право и законы варваров.

Прежде всего, это положения классического римского права. Как известно, римское частное право оформилось на протяжении первых веков нашей эры (I—III вв.) как логически взаимосвязан­ная правовая система, которая стала правовой основой функцио­нирования и существования Римской империи, вплоть до ее распа­да (476 г.). В период с V по VIII вв. на территории Западнойримской империи снова римское право стало основой правового регулирования. Это считается повторным возрождением римского права, основные положения которого содержались в компиляции Юстиниана, т.е. Кодексах, Дигестах, Институциях, опубликован­ных с 529 по 534 гг., дополненных серией новелл в 506 г., и т.д.

Характер устойчивости римского права, т.е. его сохранение ифункционирование после полного распада Римской империи, объясняется казуистическим характером его норм, которые были рассчитаны на разрешение конкретных споров без содержания большого теоретического обобщения. Даже появившиеся разроз­ненные варварские королевства, наряду с обычаями, продолжали использовать положения римского права.

Кроме того, устойчивость положений римского права объясня­ется тем, что оно было правом частных лиц, направленным на регулирование сферы взаимоотношений, прежде всего, между частными лицами.

Следующим компонентом, который заложил основу формиро­вания романо-германского права, стало обычное право, напри­мер, обычаи германских племен, расселившихся на территории бывшей Западной Римской империи.

Как отмечает Г. Дж. Берман, в Европе вплоть до второй поло­вины XI в. основные черты обычного права были племенными и местными с некоторыми феодальными элементами. Родовые связи продолжали представлять собой первичные определения и первоочередную гарантию правового статуса человека. Сборники законов, которые время от времени издавали короли и в которых излагались обычаи, не были законодательством р современном понимании слова¹. Таким образом, обычное право до рецепции римского права считалось господствующим правом на европей­ской территории. Это объясняется отсутствием централизован­ной государственной власти и, соответственно, централизованной правовой системы на данной территории.

Также в эпоху варварских королевств регулирование отноше­ний внутри германских племен, наряду с положениями римского права, строилось на обычном праве. Германское обычное правостало вторым по важности источником всей европейской юриди­ческой культуры. В условиях ранней государственности обычное право германцев было записано и частично кодифицировано. Эти письменные своды получили название варварских правд, извест­ные как законы варваров. Они были созданы под влиянием рим­ского права. Значительное место в них заняли выдержки из королевских капитуляриев и эдиктов, многие из которых или ме­няли нормы обычного права, зафиксированного в других разделах правд, или санкционировали государственное применение писа­ного права. Одной из ранних и классических правд считается Салический закон, принятый франками. Его самая ранняя часть относится к концу V в. (486—496).

Таким образом, после распада Римской империи и нашествия варваров, они принесли с собой обычаи отдельных племен и народ­ностей и языческие нормы. Кроме того, начиная с VI в., на терри­тории нынешних европейских стран применялись разнообразные законы германских, славянских, нордических и иных племен — за­коны варваров, которые не были согласованными, систематизиро­ванными и всеобщими. Эти законы были направлены на регулиро­вание отношений в отдельных городах-государствах.

Усиление государственных институтов и влияния власти на общественную жизнь сопровождалось возрастанием роли законодательства. Только за годы правления Карла Великого было издано около 200 капитуляриев — актов короля, адресован­ных населению, должностным лицам, церкви, регулировавших су­дебные и административные дела, семейные отношения, а также вопросы религиозных и церковных учреждений. Процесс созда­ния этих законов продолжался до XII в.

Период непосредственного формирования романо-германского права начался в XII в. и продолжился в эпоху Возрождения, оз­наменовавшей возрождение интереса к праву, символизировав­шей собой обращение к правовому наследию античности. Лишь в эпоху Возрождения появились условия для рецепции классичес­кого римского права. Этот период продолжался до XVIII в.

Характеризуя этот период развития романо-германского права семьи, Р. Давид писал, что новое общество вновь осознало необ­ходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность. В это же время идеал хри­стианского общества, основанного на милосердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на земле града божьего. Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество — общество верующих, и светское обще­ство, суд совести и правосудие¹.

Говоря об особенностях становления и развития романо-гер­манского права вообще, и в рассматриваемый период в частности, следует особо подчеркнуть, что, в отличие от общего права, оно не является результатом расширения, усиления и централизации королевской или иной власти. Романо-германское право изначаль­но набрало силу и развивалось без тенденций усиления централи­зации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Романо-германское право формировалось на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем го­сударства не только не были объединены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о создании такого объединения каза­лась неосуществимой. Его фундаментом с самого начала служила общность культуры и традиций западноевропейских стран.

Как отмечает А.Х. Саидов, в новых условиях, когда стали по­пулярными идеи разума, справедливости и гуманизма, ощуща­лась острая потребность в устойчивом порядке, защите интере­сов частных лиц от государства. Именно таким средством стало право, т.е. романо-германская правовая семья возникла не как продукт деятельности государственной власти, а как продукт культуры, независимый от политики².

Преподавание римского права в университетах является весьма важной вехой формирования романо-германского права. Процесс изучения права характеризовался, прежде всего, тем, что в университетах преподавались методы, позволяющие созда­вать справедливые нормы. Право рассматривалось как прообраз социальной организации общества, изучалась связь права с рели­гией, философией и моралью. Иными словами, право преподавалось не в качестве позитивного, фактического права. Оно сталоиграть роль противовеса несовершенству существующих местных обычаев.

Влияние университетского права на практику поддерживалось при помощи такого приема: в случаях сомнения суды имели пра­во переслать материалы спорного дела на тот или иной юриди­ческий факультет, который выносил свое заключение, которое фактически было судебным решением.

В XII—XIII вв. рецепция римского права происходила в форме изучения, комментирования и толкования положений кодекса Юс­тиниана и сочинений классических римских юристов. В то же времяимело место и применение норм римского права, в основном в тех случаях, когда потребности торгового оборота не могли быть удов­летворены путем использования норм обычного германского права.

Наряду с изучением и попытками частичного внедрения в практику римского права значительное внимание в этот период уделялось каноническому праву. Оно представляло собой сово­купность решений церковных соборов, а также постановлений и других актов, исходящих от Папы римского. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организаций, а позднее — некоторые семейные, брач­ные и имущественные отношения.

Следующий период в развитии романо-германского права свя­зан с кодификационными процессами, имевшими место в XIX в. во Франции и Германии, ознаменовавшие и обусловившие повышение роли позитивного права, закона. Они предопределили, по мере накопления законодательных актов, дальнейшее направления раз­вития романо-германского права. Кодификация позволила упорядо­чить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся нормативно-правовых и иных архаизмов.

С 1804 по 1810 г. при непосредственном участии Наполеона было подготовлено и издано 5 кодексов (Гражданский, Торговый, Уголовный, Гражданско-процессуальный и Уголовно-процессуаль-ный), охвативших все основные для того времени отрасли права и вошедших в историю под названием кодификации Наполеона. Эти кодексы были разработаны под воздействием революцион­ных идей, следовательно, они были пронизаны революционным духом и содержанием. Вместе с тем, Французская кодификациявосстановила прерванную в годы революции преемственность в праве и обратилась к дореволюционному праву, каноническому праву, римскому праву. Этим также объясняется распространен­ность данной кодификации.

В результате кодификации французское право в целом и его составляющие (его структура с делением на публичное и частное право, его основные конструкции и понятия, многие юридические определения) восходят к римскому праву, рецепицированному в соответствии с условиями французского общества.

Во многих государствах Европы (Франция — 1804—1810 гг., Германия — 1896 г., Швейцария — 1881 —1907 гг.) были прове­денысистематизации действующих законодательных актов, и следствием этого стало принятие кодексов, отразивших основные принципы романо-германского права. Первоначально были приня­ты гражданские кодексы, в последующем — уголовные, уголовно-­процессуальные и другие аналогичные им нормативно-правовые акты.

Р. Давид, не без оснований, подчеркивал, что именно кодифи­кация явилась великолепным орудием для распространения как в Европе, так и вне ее системы, романо-германского права. Коди­фикация содержала в себе идею о юридической общности между европейскими нациями (тем более неевропейскими) и романо-гер-манской правовой семьей¹.

Право путем кодификации обретает системность, определен­ность и ясность, что облегчает его практическое применение и является логическим завершением сложившегося в континен­тальной Европе понимания правовой нормы и правопонимания в целом.

Итак, кодификация символизировала собой окончательное за­вершение процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления. Она способствовала преодолению существовавшей дробности права, множественности и разнопла­новости обычаев, разрыва между правовой теорией и практикой. Этот период в развитии системы романо-германского права, в значительной мере подготовленный школой естественного права ассоциируется с усиленным развитием законодательства в евро­пейских государствах и его кодификацией.

Современный период в истории развития и эволюции романо-­германского права начинался после Второй мировой войны и связан с усилением влияния интеграционных процессов в Ев­ропе. Этот период характеризируется тем, что монопольное и безграничное действие романо-германского права на территории континентальной Европы начинает частично ограничиваться бла­годаря формированию новой правовой реальности. «Новое евро­пейское право», куда входит право Совета Европы и право Ев­ропейского Союза, выступает в качестве интегративной правовой системы, включающей в себя компоненты как романо-германского, так и общего права. В результате этого меняются не только неко­торые положения в структуре права, системе его источников, но и в сфере правопонимания в национальных правовых системах, тра­диционно относящихся к романо-германской правовой семье.

В противоположность принципу господства закона в романо­-германском праве, в общем праве судебный прецедент всегда стоял выше законодательства и играл главенствующую роль по отношению к законодательству. С этим связан тот факт,_ что в системе романо-германского права судья привычно мыслит дедук­тивно (т.е. от общего к частному), в то время, как судья в сис­теме общего права — индуктивно (т.е. от частного к общему). Следует отметить, что в настоящее время наблюдаются опреде­ленные изменения в романо-германском и общем праве по данно­му вопросу. Так, в некоторых национальных правовых системах, относящихся к романо-германскому праву, (например, Германии и Испании), судебный прецедент является нормативным источни­ком права; в некоторых национальных правовых системах, отно­сящихся к общему праву (например, США) законодательство, ко­торое не противоречит Конституции, считается наравне с судеб­ным прецедентом основным источником права.

Как справедливо отмечает С.С. Алексеев, путь формирования и развития романо-германского права может быть назван классичес­ким. Классическим, потому что здесь на основе многовековой раз­витой правовой культуры в результате прямого правотворчества компетентных органов, использования нормативных обобщений высокого уровня открывается простор для развертывания такой отработанной системы правовых средств, которая образует глав­ное содержание развитого права, отвечающего требованиям цивилизации, и наиболее полно и всесторонне характеризует с интеллектуальной и одновременно со специально-юридической сторон, правовой прогресс в обществе.