Тема 2. Формы и источники права

Цели:

Образовательные: формирование знаний о понятии и видах источников права, умений анализировать нормативно-правовые акты и применять их при выполнении практических заданий;

развивающие: развитие умственной деятельности, мышления, умений отбора информации, ее использования при принятии решения;

воспитательные: формирование уважения к праву, собственных представлений и установок, основанных на современных правовых ценностях общества.

 

План:

1. Понятие и виды форм права.

2. Правовой обычай.

3. Судебный прецедент.

4. Нормативный договор.

5. Правовая доктрина.

6. Религиозные тексты.

7. Нормативно-правовой акт.

8. Виды нормативно-правовых актов.

9. Признаки закона.

10. Подзаконные акты.

11. Действие нормативно-правовых актов во времени.

12. Действие нормативно правовых актов в пространстве.

13. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц.

 

Литература:

1. Теория государства и права: Учеб. пособие. Екатеринбург, 2003.

2. Теория государства и права / Под ред. Г. Н. Манова. М., 2004.

3. Основы права: Учебник для студентов учреждений сред. Проф. Образования / Под. Ред. Румыниной В. В. – М., 2004

 

Дополнительная:

1. Зивс С. А. Источники права. М., 2001.

2. Тихомиров Б. А. Теория закона. М., 1999.

3. Ткаченко А. И. Методологические вопросы теории права. М., 2000.

 

 

Понятие и виды форм права

Правовые нормы имеют строго определенные формы своего выражения и существования, называемые источниками (формами) права.

Источники (формы) права – это официальны способы выражения и закрепления правовых норм, придания правилам поведения общеобязательного, юридического значения. Все источники права так или иначе связаны с деятельностью государства. Эта деятельность может выражаться в разработке и издании государством юридических норм, выражающих его волю (правотворчество), и придании юридической силы иным социальным нормам, сложившимся вне государства (санкционирование).

В правовых системах разных государств на протяжении истории сложилось несколько разновидностей источников права, основными из которых являются правовой обычай, судебный прецедент, нормативный договор, правовая доктрина, религиозные тексты и нормативно-правовой акт.

 

 

	Правовой обычай		Религиозные тексты		Правовая доктрина

Правовой обычай

Исторически первым источником права является правовой обычай. Правовой обычай – это устойчивое, сложившееся в результате многократного применения правило поведения людей в обществе, которое санкционировано государством и соблюдение которого гарантируется государственным принуждением. Как правило, государство санкционирует только прогрессивные обычаи, которые отвечают его интересам, и запрещает обычаи реакционные (обычай кровной мести, умыкание невесты и т. д).

На ранних этапах человеческой истории обычай играл важную роль в процессе регулирования общественных отношений. Существовавшие в первобытном обществе обычаи не только выражали интересы всех членов, но и закрепляли их равенство между собой. Очевидно, что при этом уровне развития человечества обычаи нигде не фиксировались и сохранялись лишь в памяти людей. Однако устная форма обычая порождала известные трудности при доказывании факта его существования. Поэтому со временем некоторым важнейшим обычаям государство начало придавать письменную форму. При формулировании правовых систем европейских стран обычаи часто записывались в юридические документы под названием «Правда» - Русская правда, Салическая правда, Саксонская правда и др.

В настоящее время правовые обычаи занимают незначительное место в системе форм (источников) права большинства стран. Однако существуют страны, в которых роль обычаев еще велика: это развивающиеся страны Азии, не относящиеся к мусульманской, китайской или японской правовой системе (Непал), а также мусульманские страны Африки и Океании. Недооценивать значение обычая как источника (формы) права не стоит, когда речь идет об обычаях, действующих в масштабе крупных регионов и даже целых стран, например, обычаи морских портов.

В РФ правовой обычай признается источником права: Гражданский кодекс РФ устанавливает, что некоторые имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота. Обычаем делового оборота называется сложившееся и широко применяемое в какой–либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком – либо документе или нет. В последнем случае существование такого обычая подлежит доказыванию с помощью экспертов, знакомых со сферой его применения.

Правовые обычаи существуют и в сфере управленческой деятельности. Он связаны со спонтанно сложившейся практикой работы с документами, их оформлением. Такие обычаи называются деловыми обычаями, или деловым обыкновением. Зачастую они оформляются инструкцией по делопроизводству, становясь нормативно-правовым актом.

 

Судебный прецедент

Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, которое принимается за образец при разрешении других аналогичных дел. Прецедент как источник права известен еще со времен Древнего Рима. Он также широко использовался в качестве источника права и в Средние века. Прецедентное право первоначально сложилось в Англии, где роль суда всегда была традиционно высокой, и в последствии распространилось на большинство англоязычных стран. В настоящее время прецедент является одним из основных источников права в Австралии, Канаде, США и многих других стран.

Формирование прецедента в качестве источника права связано с тем, что законы и иные нормативно-правовые акты регулируют общественные отношения в обобщенной, абстрактной форме. Однако жизнь всегда богаче, сложнее любых формальных правил. Поэтому, применяя закон, суд зачастую не находит правовой нормы для решения конкретного дела. Отказаться от рассмотрения спора на этом основании суд не может, поэтому он своим решением фактически создает новую правовую норму, которая, получая обязательную силу, применяется впоследствии другими судами. Например, если за кражу компьютера судом был наложен штраф определенного размера, то в случае рассмотрения судом о краже точно такого компьютера и при условии, что обстоятельства последующего дела совпадают с обстоятельствами дела предыдущего, суд назначит преступнику точно такое же наказание.

Т. о., рассматривая дело, судья той страны, где прецедент является источником права сначала должен признать обстоятельства решаемого дела сходными с каким-либо делом, по которому уже было вынесено решение. От этого зависит применение или неприменение им прецедентной нормы. Если обстоятельства признаются аналогичными, действует прецедент. Если нет – судья сам создает новую правовую норму, то есть становится законодателем.

В российской системе права судебный прецедент источником права не признается, и при рассмотрении уголовных или гражданских дел российские суды на него опираться не могут

.

Нормативный договор.

Нормативным договором называют соглашение двух или более субъектов права, которому государство придает обязательный характер. Нормативный договор является компромиссом договаривающихся сторон. В нормативных договорах может быть выражена согласованная воля нескольких государств (международные договоры) или нескольких организаций внутри государства (внутригосударственные договоры). К последним относятся так называемые типовые договоры, которые представляют собой форму участия государства в регулировании различного рода отношений (в основном гражданско-правовых и семейных). В типовом договоре, имеющем обязательную юридическую силу и поэтому выступающем в качестве формы права, устанавливается непременные основные условия тех или иных соглашений.

 

Правовая доктрина

Этот источник права представляет собой мнения ученых-юристов по вопросам права. Сложность, высокая степень обобщения и абстрактность права требует частого привлечения ученых-юристов к разъяснению тех или иных правовых норм. Еще в Древнем Риме формулы и суждения известных юристов Ульпиана, Гая, Павла, Модестина, Пипиана и других по поводу спорных или неясных проблем права включались в различные сборники законов и даже были составной частью нормативно-правовых актов. Впоследствии в Восточной Римской империи (Византии) сочинения римских юристов легли в основу знаменитого кодекса Юстиниана. Этот кодекс в свою очередь лег в основу Гражданского кодекса Наполеона Бонапарта 1804 год, а в последний послужил образцом гражданских кодексов большинства современных европейских стран, в том числе и ГКРФ.

Сегодня правовая доктрина как источник права широко используется в мусульманских странах, где она служит основой для разрешения имущественных, брачно-семейных споров. Мнения мусульманских юристов (улемов) по поводу толкования положений священных мусульманских книг – Корана и Сунны – признаются в странах мусульманской правовой системы источником права. Нередко обосновывают свои решения ссылками на труды ученых английские судьи.

В российской правовой системе правовая доктрина источником права не признается.

 

Религиозные тексты

Коран – священная книга ислама. По мусульманским поверьям считается, что Коран – это речь самого бога, с которой он обратился к пророку Мухаммаду на чистейшем арабском языке. Сунна – сборник преданий (хадисов) о жизни пророка Мухаммада. В случае, если предписания Корана или Сунны оказываются слишком общими или в них существует пробел относительно правил поведения в данной конкретной ситуации, то поиск Священные книги как источник права прежде всего имеют широкое распространение в мусульманских странах, многие из которых представляют собой теократические государства. Главными источниками мусульманского права считаются Коран и Сунна.

таких правил осуществляется с помощью толкования Корана или Сунны. Такое толкование имеют право давать только специальные мусульманские правоведы. Как и мнения, ученых-юристов религиозные тексты в российской правовой системе источником права не являются.

 

Нормативно-правовой акт

Нормативно-правовой акт – это изданный или санкционированный компетентными государственными органами правовой акт, обладающий государственно-властным характером, имеющим официально-документальную форму, содержащий обязательные правила поведения и гарантированный принудительной силой государства. Нормативно- правовые акты издаются только компетентными органами с соблюдением в установленном законе порядком и обладают юридической Силой. Под юридической силой понимаются степень подчиненности данного правового акта другим нормативно-правовым актам. Юридическая сила показывает место нормативно-правового акта в правовой системе государства и зависит от того, какое место в системе государственных органов занимает орган, издавший данный нормативно-правовой акт.