Залоговое право (понятие и виды)

 

Термин «залоговое право» имеет два значения. Оно употребляется в двух смыслах – объективном и субъективном.

В объективном смысле залоговое право – это совокупность норм Древнего Рима, регулировавших залоговые отношения.

В объективном смысле, как совокупность норм, залоговое право являлось институтом РЧП, который входил в состав подотрасли вещных прав. Это институт подотрасли вещных прав.

Нормы, которые входят в состав этого института, условно можно разбить на три группы:

1. Нормы, которые регулируют основания возникновения и прекращения залога.
2. Нормы, которые регулируют содержание залогового права, то есть правомочия залогодержателя, что он может с заложенной вещью делать.
3. Нормы, которые регулируют защиту залога.

 

Залоговое право в субъективном смысле, то есть как мера возможного поведения (выучить, используется в современном гражданском праве) – это право залогодержателя (являющимся кредитором по основному обязательству – они всегда обязательно совпадают) обратить взыскание на заранее определенное имущество залогодателя, как правило, должника по основному обязательству (но может быть и третьим лицом) в случае нарушения должником основного обязательства.

Что значит право «обратить взыскание на заранее определенное имущество»? Это право обращения взыскания включает в себя 3 элемента:

1. Для этого кредитор может, во-первых, истребовать залог из владения любого лица. Неважно, у кого находится заложенная вещь. Кредитор может отобрать ее у любого лица.
2. Право (и одновременно обязанность) продать эту вещь с публичных торгов. Вы должны вещь продать так, то есть по максимально возможной цене.
3. Взыскание обращается на денежную сумму, вырученную от продажи вещи с публичных торгов. Если эта сумма превышает сумму долга, разница возвращается должнику (или залогодателю, если это разные лица). Если же суммы, вырученной от продажи вещи, недостаточно для погашения долга в полном объеме, кредитор имеет право обратить взыскание на остальное имущество должника. Если залог предоставлял не должник, а 3-е лицо, кредитор может обратить взыскание на имущество должника.

 

Если взыскание обращено на заложенную вещь кредитор, чьи права обеспечены залогом, имеет приобретет перед другими кредиторами, чьи права залогом не обеспечены. При обращении взыскания на все имущество в целом приоритета уже нет, и распределят пропорционально. Будет другой случай коллизии исков

 

Мог ли залогодержатель (кредитор) стать собственником заложенной вещи в порядке обращения взыскания? По общему правилу, это запрещало. На торгах купить у себя не мог, но есть другие способы. В архаическом праве, например, разрешалось включить в договор особое условие – комиссориа (comissoria). Можно было написать в договоре, что в случае нарушения основного обязательства кредитор вправе обратить заложенную вещь в собственность без ее продажи на публичных торгов в счет погашения долга по основному обязательству. То есть он мог просто забрать вещь, но это должно было специально обговариваться в договоре.

Однако впоследствии, в 326 году нашей эры, был издан специальный закон, который запретил включать в договор о залоге такого рода условия, как слишком обременительные для залогодателя (лекс комиссориа). Если договор о залоге заключался под таким условием, сам договор был действителен, кроме этого условия. То есть взыскание – путем продажи с торгов.

Как еще мог кредитор стать собственником заложенной вещи? Был и другой способ. Можно было стать собственником, заключив с залогодателем договор об отступном. При этом в качестве отступного использовалась заложенная вещь. Например, дали в займы, залог вещи, долг не вернули, предложение, соглашение об отступном. Предмет залога используется как отступное.

При этом договор об отступном можно заключить только после того, как имеет место нарушение основного обязательства. Это возможно только с согласия должника и кредитора. В современном российском праве это также возможно.

 

Какова правовая природа залога?

Залог и в римском, и в отечетвенном праве имеет двойственную правовую природу. С одной стороны, это институт ограниченных вещных прав, за некоторыми исполючениями. Но с другой стороны, залог всегда имеет обязательственно-правовую природу, то есть залог – это и личное право. Причина – залог не может использоваться самостоятельно. Залоговое обязательство имеет акцессорный, дополнительный характер. Залог является способом обеспечения исполнения другого, основного обязательства.

То есть залог дается не просто так, а в обеспечение исполнения другого, основного обязательства. Он всегда обеспечивает надлежащее исполнение другого, основного обязательства. В современном праве и сейчас спорят, какая природа у залога больше выражена. Потому что вопрос, где нормы о залоге расположить в ГК. Но на самом деле, у залога просто двойственная природа, у него две группы признаков.

 

У некоторых видов залога двойственной правовой природы нет, они являются исключительно институтами обязательственными правами. Это, например, залог прав, а не вещей. А также залог товара в лавке. Это только обязательственные правовые институты.

 

Виды залога. Общая характеристика

В РЧП было 3 основных вида залога: федуциарный залог (feducia), ручной заклад (pugnus) и ипотека (hypotheca). Это основные виды, но не все.

 

Федуций – институт архаического права Древнего Рима. В рамках федуции залогодатель передавал вещь не только во владение, но и в собственность кредитора. При этом он заручался обещанием (честным словом) кредитора о том, что он вернет ему заложенную вещь, если должник надлежащим образом исполнит основное обязательство, основной договор. То есть если вернули вовремя сумму, вещь возвратили.

Такой вид залога являлся чрезвычайно обременительным для должника, так как если кредитор нарушал данное им честное слово, у должника не было иска для истребования вещи. То есть вещь остается у кредитора. Единственный способ защита в архаическом праве – пытаться объявить бесчестным лицом. Но саму вещь он истребовать не мог.

В преторском праве ситуация меняется. Преторы считали такую ситуацию несправедливой, но помочь отобрать вещь преторы не могли, так как кредитор становился собственником вещи. Поэтому претор добавляет к акцио инфанио деликтный иск – то есть можно было истребовать стоимость вещи от кредитора. Но саму вещь истребовать он по-прежнему не может.

В законодательстве Юстиниана, наконец, этот вид залога был запрещен как чрезмерно обременительный для должника. Современному праву такой вид залога неизвестен. Прямо, по крайней мере, он в законодательстве не предусмотрен.

 

Почему федуций – не ограниченное вещное право? Причина – вещь передавалась кредитору не на ограниченном вещном праве, а в собственность. Кредитор был собственником, а не субъектом ОВП. У него возникало уже право собственности.

 

Ручной заклад (pignus) – это залог движимого имущества с передачей вещи во владение залогодержателю (кредитору).

В данном случае вещь передавалась только во владение, но не в собственность кредитора. Это уже «классическая», применяемая сегодня форма залога. Собственником вещи оставался залогодатель.

Поэтому если залогодатель должным образом исполнял основной договор, а кредитор вещь не возвращал, залогодатель мог истребовать свою вещь с помощью специального иска.

Первоначально пигнус являлся исключительно институтом обязательственного права. Первоначально у кредитора на вещь возникало только обязательственное, или личное право. Поэтому если предмет залога украли, у кредитора не было средств для истребования этой вещи у третьего лица – потому что собственником он не было. Иска для истребования вещи у третьего лица не было. Нужно было просить залогодателя, чтобы тот применил вендикационный иск, истребовал вещь, а потом передал обратно от кредитора. Защищаться можно было только от самого залогодателя, защита кредитора носила не абсолютный, а относительный характер.

Поэтому при появлении в РЧП института ипотеки (а она возникала сразу как ОВП – это было связано со средствами защиты ипотеки) средства защиты ипотеки специальным законом были распространены и на ручной заклад. Был принят залог, согласно которому кредитор в пигнусе может защищаться теми же средствами, что и ипотечный кредитор.

С этого момента пигнус превратился в институт ограниченного вещного права.

 

Кроме того, в Риме существовало еще два специальных вида залога. Это залог товаров в лавке и залог прав (посмотреть в толстом Новицком).

Залог товаров в лавке. По общему правилу, предметом залога являются только индивидуально определнные вещи. Это единственный вид залога, когда предмет залога – вещи, определяемые родовыми признаками. Отсюда – другие особенности. Этот залог не является ОВП, это исключительно обязательственно-правовой институт.

Залог прав. Здесь особый предмет – не вещи, а имущественные права. Но не любые, а только обязательственные (личные), за некоторыми исключениями. Не могли быть предметом залога обязательственные права личного характера. Это, например, алиментные права или право на возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью (но не имуществу). Если у лица есть право получать алименты, это право заложить было нельзя. А вот если уничтожили колесницу такой стоимости, это можно было заложить.

Почему это не ОВП? Объектом ОВП являются только вещи, здесь объект – право. В современном праве это все сохранилось. Только «залог товаров в лавке» называется «залогом товаров в обороте», а залог прав так и называется.